KİK Kararı: 2011/UH.DÜZENLEME-882

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/019
Gündem No : 6
Karar Tarihi : 03.03.2011
Karar No : 2011/UH.DÜZENLEME-882
BAŞVURU SAHİBİ:
Multinet Kurumsal Hizmetler Aş (2010/2742 Nolu Şikayet Dosyasına İlişkin 14.02.2011 Tarih ve 2011/M.K.-28 Sayılı Kurul Kararı), Gayrettepe Fulya Mahallesi Mevlüt Pehlivan Sokak No:12 K.5 Beşiktaş / İstanbul(Avr)

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İzmir Konak Belediyesi Personel Müdürlüğü, 9 Eylül Meydanı 1.Hizmet Binası Kat:6 Basmane - Konak /İzmir

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/77811 İhale Kayıt Numaralı "Memur Personele Malzemeli Öğle Yemeği Verilmesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

01.03.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.[05.54].(0200)./2011-12E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İzmir Konak Belediyesi Personel Müdürlüğü tarafından 28.07.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Memur Personele Malzemeli Öğle Yemeği Verilmesi” ihalesine ilişkin olarak Multinet Kurumsal Hizmetler A.Ş.’nin 25.08.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 27.08.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 03.08.2010 tarih ve 24864 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.09.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu, yapılan başvuru üzerine Kurul tarafından alınan 11.10.2010 tarih ve 2010/UH.III-3127 sayılı Karar ile,

“1) 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

__

2) Devlet Memurları Yiyecek Yardım Yönetmeliğine aykırı olarak ihaleye çıkılması hususunun değerlendirilmek gerekiyorsa incelenmek ve/veya soruşturulmak üzere İçişleri Bakanlığına bildirilmesine,”

Karar verildiği, Ankara 1 inci İdare Mahkemesinin 26.01.2011 tarih ve E:2010/2707 sayılı ara kararı ile ihalenin Devlet Memurları Yiyecek Yardım Yönetmeliğine aykırılık nedeniyle iptal edilmesinde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle anılan Kurul kararının iptal edildiği, 14.02.2011 tarih ve 2011/MK-28 sayılı Karar ile 11.10.2010 tarih ve 2010/UH.III-3127 sayılı Kararın iptaline ve anılan itirazen şikayet dilekçesinde belirtilen iddialar doğrultusunda inceleme yapılmasını teminen esasın incelenmesine geçilmesine karar verildiği,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; tekliflerinin aşırı düşük olarak belirlenmesi üzerine sundukları aşırı düşük açıklamalarının uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldıkları, oysa açıklamalarını Kamu İhale Genel Tebliği’ne uygun olarak hazırladıkları iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Kamu İhale Genel Tebliğinin 79.5 inci maddesinde;

“79.5. İsteklilerce yapılacak aşırı düşük teklife ilişkin açıklamalar belgelere dayanmalıdır. Belgelere dayanılmaksızın yapılan açıklamalar kabul edilmeyerek söz konusu teklifler reddedilecektir. Bu çerçevede ihale komisyonu tarafından aşağıdaki hususların dikkate alınması gerekmektedir.

__

79.5.1. İstekliler tarafından proforma faturalarla açıklama yapılması durumunda; proforma faturada proforma fatura içeriği mala ilişkin olarak mükellefin son geçici vergi beyanname döneminde tespit edilen birim ortalama maliyet belirtilecek ve proforma faturaya, ilgili malın son geçici vergi beyanname dönemine ait bir alış ve bir satış faturası örneği eklenerek tasdik anlaşması yapılan YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM’ ye onaylatılmış olması zorunludur. Proforma fatura veren imalatçı ise; proforma fatura ekinde, ilgili mala ilişkin imalatçının son geçici vergi beyanname döneminde çıkartılan birim maliyet cetveli verilecektir. Sunulan birim maliyet cetveli, mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylanmış olacaktır…”

Düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından başvuru sahibinin teklifinin aşırı düşük teklif olarak değerlendirildiği ve aşırı düşük teklife ilişkin olarak açıklama istenildiği tespit edilmiştir. Başvuru sahibi tarafından açıklama kapsamında proforma faturalar ve alış faturaları sunulmuştur. Başvuru sahibi tarafından sunulan proforma faturalarda, proforma fatura içeriği mala ilişkin olarak mükellefin son geçici vergi beyanname döneminde tespit edilen birim ortalama maliyetin belirtilmediği, ilgili malın son geçici vergi beyanname dönemine ait bir alış ve bir satış faturası örneği eklenerek tasdik anlaşması yapılan YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM’ye onaylatılmamış olduğu tespit edildiğinden başvuru sahibinin açıklamasının mevzuata uygun olmadığı anlaşılmıştır. Bu nedenle başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

KARŞI OY

Başvuru sahibinin dilekçesinde; tekliflerinin aşırı düşük olarak belirlenmesi üzerine sundukları aşırı düşük açıklamalarının Kamu İhale Genel Tebliğine uygun olarak hazırladıkları iddia edilmektedir. __

Yaklaşık maliyeti 1.5895.357,20 TL olarak belirlenen Memur Personele Malzemeli Öğle Yemeği Verilmesi Alımı olan inceleme konusu ihalede;

4 adet ihale dokümanı satıldığı ve 3 isteklinin teklif verdiği, başvuru sahibi isteklinin teklifinin 1.043.966,80 TL olduğu, idare tarafından başvuru sahibinin teklifinin aşırı düşük olarak değerlendirildiği ve aşırı düşük açıklamaları uygun olmadığından değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin 1.565.950,20 TL ile geçerli en düşük teklifi sunmuş olan Accor Servisleri İnternational A.Ş. üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı 2. teklif sahibi isteklinin ise Gintem Katı Atık San. ve Tic. A.Ş. belirlendiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun “ Aşırı düşük teklifler ” başlıklı 38 inci maddesinde; _“ İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister. _

__

İhale komisyonu;

__

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,__

__

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,__

__

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,__

__

Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.

__

İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir.” hükmü yer almaktadır.

Bahse konu madde hükmünden, ihale komisyonunun, yaptığı değerlendirme neticesinde geçerli olduğunu tespit ettiği tekliflerden, ihalede verilen diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olan isteklileri tespit edeceği ve tespit edilen bu teklifleri reddetmeden önce yine madde metninde belirtilen usul doğrultusunda sorgulamaya tabi tutacağı anlaşılmaktadır.

Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, aşırı düşük teklif sorgulamasının Kamu İhale Genel Tebliğinin “teklif fiyata dahil masraflar” ve “aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesini” düzenleyen maddeleri ile idari şartnamenin “teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı maddesindeki düzenlemelerin esas alınarak yapılması gerekmektedir. Bu ihalelerde, aşırı düşük teklif sorgulaması sonucunda belgelere dayalı yazılı açıklama yapmayan veya ihale komisyonunca açıklamaları yetersiz bulunan isteklilerin teklifleri ile teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetini karşılamayan teklifler gerekçesi belirtilmek suretiyle reddedilecektir. Ancak şikayet başvuruna konu hizmetin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alım ihalesi olmaması nedeniyle aşırı düşük değer tespitine yönelik bir modül bulunmamakta olup, ihale konusu hizmetin maliyet unsurlarının, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında olduğu gibi önceden belirlenen nitelikte olmadığı görülmektedir. Bu durumda, ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olarak hizmetin ifası için her isteklinin basiretli tacir olma yükümlülüğü gereğince kendi organizasyon yapısı, kullanacağı makine ekipmanın özellikleri, malzeme teminindeki kendine özgü koşulları vb. unsurları dikkate alarak teklif fiyatını belirlemesi gerekmektedir.

İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı işi olmadığı, geçerli tekliflerin tamamının yaklaşık maliyetin altında olmakla birlikte yaklaşık maliyete ve birbirlerine göre aşırı düşük olmadığı, en düşük teklifin bile diğer tekliflere göre aşırı düşük olarak değerlendirilemeyeceği anlaşıldığından, idarece hiçbir isteklinin teklifine ilişkin olarak aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmaksızın ihalenin karara bağlanması gerekmektedir.

Ayrıca, malzeme dahil yemek alım hizmetlerinde yemek bileşenlerini oluşturan girdilerin önemli bir kısmı yerel, mevsimsel ve iklim özelliklerine göre farklılıklar göstermekte, bir çok girdi müstahsilden doğrudan temin edilebilmektedir. Özellikle sebze meyve gibi girdilerin piyasa koşulları sebebiyle muhasebeleştirilmesinde karşılaşılan güçlüklerin aşırı düşük teklif sorgulamasında ispat için aranılan belgelere yansıtılmasında isteklilerin önünde önemli bir engel teşkil edeceği düşünülmektedir. Kamu İhale Kurumu tarafından personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımları için aşırı düşük sınır değerin tespiti ve sorgulanması konusunda bir kriter belirlenmediği hususu göz önüne alındığında, şikayete konu ihalede aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmasının objektif kriterlerinin var olmadığı düşünülmektedir.

**** Yukarıda açıklandığı üzere inceleme konusu ihalede “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “itirazen şikayet başvurusunun reddine” ne ilişkin karara katılmıyorum.

**Ali Kemal AKKOÇ **

******II. Başkan **