KİK Kararı: 2010/UY.III-538

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/013
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 11.02.2010
Karar No : 2010/UY.III-538
BAŞVURU SAHİBİ:
Utay İnşaat A.Ş., Mahatma Gandi Cad. No:43/3 Gaziosmanpaşa ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul İl Özel İdaresi İmar Yatırım ve İnşaat Daire Başkanlığı, Alemdar Mah. Prof. Kazım İsmail Gürkan Cad. No:40 Sultanahmet Fatih/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/35722 İhale Kayıt Numaralı "İstanbul Bahçelievler Devlet Hastanesi İnşaatı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

05.02.2010 tarih ve II.Y.03.52.0219/2010-3 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

İstanbul İl Özel İdaresi İmar Yatırım ve İnşaat Daire Başkanlığı tarafından 12.05.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “İstanbul Bahçelievler Devlet Hastanesi İnşaatı İşi” ihalesine ilişkin olarak Utay İnşaat A.Ş.’nin 01.02.2010 tarih ve 1964 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İhale üzerinde bırakılan Özsoy İnş. Tur. Tic. ve San. A.Ş.’nin sunduğu iş deneyim belgesinin uygun olmadığı,

2. Kendisinin şikayet ve itirazen şikayet başvurularını süresinde yaptığı,

İddia edilmektedir.

Yapılan inceleme neticesinde; ihaleye ilişkin olarak 24.08.2009 tarih ve 2009/UY.I-2150 sayılı Kurul Kararı ile 24.08.2009 tarih ve 2009/UY.I-2151 sayılı Kurul Kararı neticesinde düzeltici işlem tesis edilmesi gerektiğine karar verilmesinden sonra, başvuru sahibi tarafından idareye 11.01.2010 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından, Kurumumuz tarafından idareye gönderilen 02.02.2010 tarih ve 141 sayılı yazıda anılan Kurul Kararlarına ilişkin idare tarafından alınan düzeltici işlem kararı, bu karara ilişkin kesinleşen ihale kararlarının isteklilere tebliğ edildiğini gösteren belgeler ve ihale uhdesinde bırakılan Özsoy İnş. Tur. ve San. A.Ş. ile idare arasında imzalanan ihale sözleşmesinin ilk ve son sayfaları talep edilmiştir.

İdare tarafından Kurumumuza gönderilen 03.02.2010 tarih ve 407 sayılı cevabi yazının ekinde; 15.09.2009 tarihinde ihale yetkilisi tarafından onaylanan düzeltme kararı, ihale sözleşmesinin ilk ve son sayfaları ile idare tarafından isteklilere gönderilen kesinleşen ihale kararı bildirimi yazılarının postaya verildiği 17.07.2009 tarihini gösteren tutanak yer almaktadır.

İdare tarafından Kurumumuza gönderilen düzeltme kararında ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin Özsoy İnş. Tur. ve San. A.Ş., ikinci en avantajlı teklif sahibinin ise başvuru sahibi olan Utay İnşaat A.Ş. olduğu, ayrıca ihale sözleşmesinde Özsoy İnş. Tur. ve San. A.Ş. ile idare arasındaki sözleşmenin 18.09.2009 tarihinde imzalandığının belirtildiği tespit edilmekle birlikte, idare tarafından Kurumumuza gönderilen ilgili cevabi yazının ekinde başvuru sahibine 17.07.2009 tarihinde gönderilen kesinleşen ihale kararı bildirim yazısının hangi tarihte tebliğ edildiğini gösteren herhangi belgeye rastlanılmadığından, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 65 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca başvuru sahibine kesinleşen ihale kararının 24.07.2009 tarihinde tebliğ edildiği sonucuna varılmıştır.

Yukarıda anılan hususların dışında; idare tarafından Kuruma gönderilen 26.08.2009 tarih ve 8881/5454 sayılı yazıda 24.08.2009 tarih ve 2009/UY.I-2150 ve 2009/UY.I-2151 sayılı Kurul Kararlarının B (1) kısmında aşırı düşük teklif açıklaması uygun bulunmayarak teklifi değerlendirme dışı bırakılan Kuzu Toplu Konut İnş. Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif açıklamasında yer alan bazı belgelerin Kuruma sehven gönderilmediği belirtilerek ilgili yazının ekinde Kuruma gönderilmiştir, ancak Kurum tarafından idareye gönderilen 02.09.2009 tarih ve 1356/10082 sayılı yazıda mevzuata göre Kuruma gelen itirazen şikayet başvurusuyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle süresi içinde karar verileceği ve Kurul tarafından karara bağlanan hususların yeniden incelenemeyeceği belirtilmiş ve Kurum tarafından bu belgeler üzerinden inceleme yapılmamıştır.

Daha sonra, Kuzu Toplu Konut İnş. Ltd. Şti. tarafından yukarıda anılan Kurul Kararlarının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle Ankara 7. İdare Mahkemesinde açılan dava neticesinde mahkeme tarafından alınan 15.10.2009 tarih ve E:2009/1243 sayılı Kararda; 24.08.2009 tarih ve 2009/UY.I-2150 ve 2009/UY.I-2151 sayılı Kurul Kararlarının alınmasından sonra idare tarafından Kuruma gönderilen Kuzu Toplu Konut İnş. Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif açıklamasındaki belgelerin de dikkate alınarak inceleme yapılması gerektiği belirtilerek yürütmenin durdurulmasına karar verilmiş, ancak Ankara Bölge İdare Mahkemesinin 05.11.2009 tarih ve Y.D. İtiraz No:2009/4452 sayılı Kararı ile yürütmenin durdurulması kaldırılmış ise de Ankara 7. İdare Mahkemesi tarafından alınan 17.11.2009 tarih ve E:2009/1243 sayılı Kararda aynı gerekçeyle tekrar yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

Ankara 7. İdare Mahkemesinin 17.11.2009 tarih ve E:2009/1243 sayılı Kararı üzerine Kurum tarafından yapılan inceleme neticesinde alınan 07.12.2009 tarih ve 2009/MK-165 sayılı Kararda 2009/UY.I-2150 ve 2009/UY.I-2151 sayılı Kurul Kararlarının B (1) kısmının iptali, idarece Kuruma sonradan gönderilen belgelerin de incelenmesiyle Kuzu Toplu Konut İnş. Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif açıklamasının uygun bulunmayarak teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik düzeltici işlem tesis edilmesi gerektiği, ayrıca 07.12.2009 tarih ve 2009/MK-165 sayılı Kurul Kararının bir örneğinin gereği yapılmak üzere İçişleri Bakanlığına gönderilmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler. ” hükmü, __

Aynı Kanununun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin birinci fıkrasında; “ Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” hükmü

Yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusunda Özsoy İnş. Tur. ve San. A.Ş.’nin iş deneyim belgesinin geçersiz olduğunun iddia edildiği anlaşıldığından, 07.12.2009 tarih ve 2009/MK-165 sayılı Kurul Kararının başvuru sahibinin iddiasıyla ilgili yeni bir süreci başlatmadığı ve başvuru sahibinin hak ve menfaat kaybına uğradığını anladığı tarih olan 24.09.2009 tarihinden önce 18.09.2009 tarihinde idareyle Özsoy İnş. Tur. ve San. A.Ş. arasında ihale sözleşmesi imzalanmış olsa bile başvuru sahibinin 4734 sayılı Kanununun yukarda belirtilen hükümleri gereği şikayete yol açan durumun farkına vardığı 24.09.2009 tarihini izleyen on gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunmayarak, bu süre geçtikten sonra 11.01.2010 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu, bu nedenle idareye yapılan şikayet başvurusunun süre yönünden uygun olmaması nedeniyle 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun süre yönünden reddine karar verilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan İçişleri Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

** Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **