KİK Kararı: 2010/UY.III-511

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/012
Gündem No : 45
Karar Tarihi : 09.02.2010
Karar No : 2010/UY.III-511
BAŞVURU SAHİBİ:
Alsa Nakliye İnş. Tur. İth. İhrc. Pvc Plas. Doğ. San. Tic. Ltd. Şti., -||fatih Caddesi|askaz Plaza|29/11|||merkez|yalova

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kocaeli Büyükşehir Belediyesi, Salim Dervişoğlu Cad. No:80 İzmit / KOCAELİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/145751 İhale Kayıt Numaralı "K.B.B. Gebze Tatlıkuyu Köprüsü İlave Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

19.01.2010 tarih ve III.Y.00.58.0139/2010-2E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Kocaeli Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından 04.11.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “K.B.B. Gebze Tatlıkuyu Köprüsü İlave Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Alsa Nakliye İnş. Tur. İth. İhrc. Pvc Plas. Doğ. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 28.12.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 30.12.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 06.01.2010 tarih ve 268 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.01.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; söz konusu ihalede iş deneyim belgesi olarak sunulan Ali Rıza Sağlık İnş. Taah. Tic.’ e ait iş deneyim belgesinin, ihaleye teklif verdikleri firma olan Alsa Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin yarıdan fazla hisseye sahip ortağı olan Ali Rıza Sağlık’a ait olduğu, ancak söz konusu belgenin değerlendirmeye alınmadığı, gerçek kişilerin elde ettikleri iş bitirme belgelerini ortak oldukları tüzel kişiliklere devri mümkün olmamakla birlikte, kazanılan iş bitirme belgelerin Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesi kapsamında kullanabileceği, söz konusu belgenin idarece değerlendirmeye alınmaması işleminin mevzuata aykırı olduğu, ayrıca sunulan ortaklık durum belgesinde süre olarak 5 (beş) yıl yerine sehven 1(bir) yıl yazıldığı hususu ileri sürülerek iş deneyim belgesi olarak sunulan mezuniyet belgesinin geçersiz sayıldığı, ancak sunulan ticaret sicil gazetesinin incelenmesi neticesinde ortaklık hisse oranı ve sürenin görülebileceği, bu hususun bilgi eksikliği kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Söz konusu ihaleye ait idari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.1.h maddesinde; “Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,” düzenlemesine,

7.1.ı maddesinde; “ _Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgelerinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgeyi, … sunmak zorundadır.” _düzenlemesine yer verilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinde;“ (1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.****

…

_ (9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir veya noter tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur._

_ _

(10) Tüzel kişi tarafından tam olarak değerlendirilmek üzere sunulan iş denetleme belgesinin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir veya noter tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

__

(11) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir veya noter tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

__

(12) Mezuniyet belgelerinin iş deneyimini tevsik için sunulması durumunda; mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin sunulması zorunludur.

__

(13) Her iki ortağın da mühendis olup % 50 – % 50 ortak olduğu tüzel kişiler, ortaklarından herhangi birine ait deneyimi, ilgilinin mezuniyet belgesini sunmak suretiyle, benzer iş deneyimi olarak kullanabilir. Bu durumda; her iki ortağın mezuniyet belgesinin de teklif kapsamında sunulması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

İnceleme konusu ihalede, başvuru sahibi istekli Alsa Nak. İnş. Tic. Ltd. Şti. firması tarafından söz konusu ihaleye sunulan teklif dosyasında, iş deneyiminde değerlendirilmek üzere İş Bitirme ve Mezuniyet belgelerinin sunulduğu görülmüştür.

Başvuru sahibi isteklinin teklif ekinde idareye sunmuş olduğu Ali Rıza Sağlık’a ait mezuniyet belgesine ilişkin ihale komisyonu tarafından yapılan değerlendirmenin incelenmesi neticesinde, idari şartnamenin 7.1.ı maddesinde yapılan düzenleme doğrultusunda, tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgelerinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren tevsik edici belgelerin sunulması gerektiği, ancak başvuru sahibi tarafından % 51 oranın üzerinde hisseye sahip olduğunu gösteren belgenin kesintisiz olarak 5 (beş) yıl yerine, 1 (bir) yıldır bu şartın korunduğuna ilişkin SMMM onaylı belgenin sunulduğunun anlaşıldığı, teklif dosyasında yer alan Ticaret Sicil Gazetesi örneklerinde yer alan bilgilerden bu şartın beş yıldır kesintisiz korunduğuna ilişkin hükme varılmasının mümkün olmadığı, dolayısıyla ihale komisyonunun mezuniyet belgesinin mevcut haliyle ilgili tevsik edici belgeler olmadan, ihale konusu işe yönelik olarak iş deneyim belgesi olarak kullanılamayacağı yönündeki değerlendirmesinin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer yandan, başvuru sahibi tarafından iş deneyim belgesi olarak sunulan Ali Rıza Sağlık İnş. Taah. Tic.’ e ait “İş Bitirme” belgesinin Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Daire Başkanlığı tarafından düzenlendiği, söz konusu ticari işletmenin Yalova Ticaret Sicil Memurluğuna “Ali Rıza Sağlık – İnşaat Mühendisi” ticaret unvanıyla 16.10.2003 tarihinde tescil ettirildiği, Ali Rıza Sağlık’ın ise söz konusu ihaleye teklif veren firma olan Alsa Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin yarıdan fazla hissesine sahip olduğu ve kesintisiz olarak bir yıldır bu şartın korunduğuna ilişkin SMMM onaylı belgenin idareye sunulduğu anlaşılmaktadır.

               6762 sayılı Türk Ticaret Kanunun 14 üncü maddesinde; _“Bir ticari işletmeyi, kısmen dahi olsa kendi adına işleten kimseye tacir denir.”_  tanımı yer almaktadır. Bir ticari işletmeye sahip gerçek kişiler kendi adlarının yanında ticaret unvanı da kullanabilmektedirler. “Ali Rıza Sağlık İnş. Taah. Tic.” unvanının bahse konu işletmeye ait ticaret unvanı olduğu, bu işletmeye ait belgelerden işletmenin ise gerçek kişi olan Ali Rıza Sağlık’a ait ticarethane olduğu, ayrı bir tüzel kişilik olmadığı, bu durumda söz konusu ihaleye teklif veren firma olan Alsa Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin de yarıdan fazla hissesine gerçek kişi olan Ali Rıza Sağlık’ın sahip olduğu, gerçek kişilerin elde ettikleri iş bitirme belgelerini ortak oldukları tüzel kişiliklerde kullanabilecekleri, bu durumda Ali Rıza Sağlık İnş. Taah. Tic.’ e ait _“İş Bitirme”_ belgesinin mevzuata uygun olarak sunulduğu ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin _“İş deneyimini gösteren belgeler”_ başlıklı 39 uncu maddesinin (9) bendi kapsamında, Alsa Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin yarıdan fazla hissesine sahip Ali Rıza Sağlık’ın kesintisiz olarak 1 (bir) yıldır bu şartın korunduğuna ilişkin SMMM onaylı belgenin de sunulduğu göz önüne alındığında, idarece başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınmama gerekçesinin mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.  

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi isteklinin teklifi değerlendirmeye alınmak suretiyle, tekliflerin alınması aşamasından sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.