KİK Kararı: 2010/UY.III-3369

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/068
Gündem No : 52
Karar Tarihi : 01.11.2010
Karar No : 2010/UY.III-3369
BAŞVURU SAHİBİ:
Panama İnşaat Taah. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti., Yeni Girne Caddesi 6065. Sokak 12 D.14

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Seaş Elektrik Üretim ve Tic. A.Ş. Genel Müdürlüğü, İstasyon Mah. Yırca Yolu Mevkii

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/102121 İhale Kayıt Numaralı "Fuel Oil, Mazot ve Hava Tanklarına Zinga Kaplama Yaptırılması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

27.10.2010 tarih ve III.Y.29.18.0226/2010-44E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Seaş Elektrik Üretim ve Tic. A.Ş. Genel Müdürlüğü tarafından 03.08.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Fuel Oil, Mazot ve Hava Tanklarına Zinga Kaplama Yaptırılması” ihalesine ilişkin olarak Panama İnşaat Taah. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 07.09.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 14.09.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 20.09.2010 tarih ve 29194 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.09.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1- Sundukları iş deneyim belgesine konu işin benzer iş tanımına uymadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı,

2- İhale ilanı ile idari şartnamede istenilen belgeleri eksiksiz sundukları, teknik şartnamede istenilen boya malzemesi ile ilgili belgelerin ihale aşamasında değil yapım aşamasında istenilmesi gerektiği,

İddia edilmektedir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin “İhale Konusu İşe İlişkin Bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde; ihale konusu hizmetin adının;“ Fuel Oil, Mazot ve Hava Tanklarına Zinga Kaplama Yaptırılması” olarak belirlendiği,

İdari şartnamenin 7.5.1 inci maddesinde; “Son onbeş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ve teklif edilen bedelin % 50 oranından az olmamak üzere ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler” in istenildiği,

İd a ri şartnamenin 7.6 maddesinde ; “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: a) Kamu İhale Kurulu´nun Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ´indeki (H) Boru Hattı, Yakıt Tesisleri İşleri II.Grup: Yakıt Tesisleri 4.Madde İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler, epoksi kaplama işleri veya ihale konusu iştir.” düzenlemesinin yer aldığı,

Görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinin birinci fıkrasında; “Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.” hükmü,

Aynı maddenin 5 inci fıkrasında; “İş deneyim belge tutarlarının;

_
a) Kanunun 19 uncu maddesi ile 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ve yaklaşık maliyeti eşik değerin;_

İki katına kadar olan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 50’sinden az ve % 100’ünden fazla olmamak üzere idarece belirlenecek orandan az olmaması yeterlik kriteri olarak aranır.

…
İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini, konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” hükmü,

Yer almaktadır.

Anılan Yönetmeliğinin “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinin (b) bendinde benzer iş; ihale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer inşaat tekniği gerektiren, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri itibariyle benzer özellikteki işler olarak tanımlanmış, 48 inci maddesinde isteklilerin iş deneyimleri ile ilgili yeterliklerinin tespitine yönelik olarak ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirmeye alınacağı hükme bağlanmıştır.

Kamu İhale Mevzuatı uyarınca, isteklilerin ihale konusu iş veya benzer iş ile ilgili deneyimlerinin tespiti amacıyla istenilen iş deneyim belgelerinin değerlendirilmesinde, isteklilerce sunulan iş deneyim belgelerine konu işlerin, ihale konusu işe veya idarece belirlenen benzer iş tanımına uygun olup olmadığının kontrol edilmesi gerekmektedir.

Başvuru sahibi tarafından Türkiye Petrolleri Anonim Ortaklığı Adıyaman Bölge Müdürlüğünce düzenlenmiş iş bitirme belgesinin sunulduğu, belgeye konu işin; “Karakuş Üretim İstasyonu Muhtelif Petrol Stok Tankları Revizyon, Kumlama ve Boya İşleri” olduğu, işte uygulanacak yapı tekniğinin; “Tank Dış Yüzey Kumlama ve Epoxy boya uygulaması, 5364,26 m2, tank iç yüzey kaplama ve Epoxy boya uygulaması 4452,87 m, ön temizlik (su jeti ile yıkama) 4094,86 m2, dip tortu temizliği 236,90 m2, çelik konstrüksiyon montajı 13115,1 kg, çelik konstrüksiyon demontajı 11739,1 kg anot montajı 60 adet” olarak belirtildiği, belge tutarının 242.349,90 TL, sözleşme tarihinin 26.06.2008 olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu iş kapsamında bulunan epoksi boya uygulaması işinin idarece belirlenen benzer iş tanımı kapsamında yer alan epoksi kaplama işi ile aynı nitelikte olup olmadığının tespitine yönelik olarak belgeyi düzenleyen idareden 14.10.2010 tarih ve 1678 sayılı yazı ile iş deneyim belgesine dayanak olan iş kapsamında hangi işlerin yapıldığını gösteren son/kesin hak ediş raporu (iç sayfaları ile birlikte) ile iş kapsamında epoxy kaplama işinin bulunup bulunmadığı, bulunuyor ise işin ne kadarlık kısmını oluşturduğu bilgisi talep edilmiş, ilgili idarenin 21.10.2010 tarih ve 7000 sayılı cevabi yazısı ile belge konusu iş kapsamında epoxy boya uygulaması (epoxy kaplama) işi yüzey hazırlığı ve boya uygulaması bulunduğu, bu işlerin toplam işe oranının % 68 olduğu bilgisi verilmiştir.

Türkiye Petrolleri Anonim Ortaklığı Adıyaman Bölge Müdürlüğü’nden gönderilen bilgi ve belgeler çerçevesinde epoxy uygulama işinin epoxy kaplama işi ile aynı mahiyette olduğu anlaşılmaktadır. Bu doğrultuda, başvuru sahibi tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu “Karakuş Üretim İstasyonu Muhtelif Petrol Stok Tankları Revizyon, Kumlama ve Boya İşleri” yapım işinin idarece tanımlanan benzer iş tanımına uygun olduğu ve epoxy boya uygulaması (epoxy kaplama) işinin, belgeye konu işin % 68’ini (164.797,93-güncelleştirmeye tabi tutulmamış tutar) oluşturduğu ve belge tutarının istenilen iş deneyim oranını karşıladığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, idarece başvuru sahibince teklif dosyası kapsamında sunulan iş deneyim belgesine konu işin benzer iş tanımına uymadığı gerekçesiyle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin teknik şartnamede istenilen boya malzemesi ile ilgili belgelerin ihale aşamasında değil yapım aşamasında istenilmesi gerektiği yönündeki iddiasının ihale dokümanına itiraz mahiyetinde olduğu anlaşılmaktadır. Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesi için, istekli veya istekli olabileceklerin hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin olması gerekmektedir. Başvuru sahibinin teklif mektubunda ihale dokümanını okuyup kabul ettiğinin belirtildiği ve buna yönelik olarak tekliflerin değerlendirilmesi öncesinde herhangi bir başvuruda bulunmadığı görüldüğünden, bu aşamada ihale dokümanına yönelik itirazen şikayet ehliyetinin bulunmadığı tespit edilmiştir. Diğer taraftan, dokümana yönelik başvurular, 4734 sayılı Kanunun 55 nci maddesinin ikinci fıkrası gereğince, ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceğinden, söz konusu başvurunun süre yönünden de uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işlemine ilişkin olarak mevcut ihale dokümanı üzerinden yapılan inceleme neticesinde;

İhaleye ait teknik şartnamenin “Yüklenicinin Sorumlulukları” başlıklı IV üncü maddesinde; “2- İhaleye girecek olan firmalar teklifleriyle birlikte kullanacakları malzemelerin (zinga kaplama, pas nötralizasyon malzemesi, epoksi növalak, arakat malzemesi) teknik özelliklerini belirten kataloglarını verecek ve bu kataloglara seçtiği malzemeleri ve özelliklerini işaretleyeceklerdir. Zinga kaplamada kullanacağı malzemelerin kataloglarını veya marka, tip ve özelliklerini belirten dokümanları vereceklerdir. Kaplamada kullanılacak malzemeler TS, DIN veya ISO belgeli olacaktır. verilecek pas nötralizasyon ürün katalogunda ilgili kimyasalın özellikleri (PH dahil) ve metal malzemelerde kullanımı ile ilgili teknik bilgiler yazılı olacaktır.” düzenlemesi,

Anılan teknik şartnamenin “İstenen Belgeler” başlıklı IV üncü maddesinde; “İhaleye katılacak firmalar kullanacakları malzemelerin (zinga kaplama, pas nötralizasyon malzemesi, epoksi növalak, arakat malzemesi) teknik özelliklerini belirten kataloglarını, TS, DIN, ISO belgelerinden birinin aslını veya fotokopisini tekliflerine koymaları zorunludur. Aksi halde teklifleri değerlendirmeye alınmayacaktır.” düzenlemesi,

Anılan şartnamenin “Yapılacak İşler” başlıklı III üncü maddesinde; “4- Kullanılacak olan zinga kaplama malzemesinde çinko oranı min. % 84 olacaktır.” düzenlemesi,

Yer almıştır.

**** Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Teknik Şartname” başlıklı 17 nci maddesinin birinci fıkrasında; “ İşin teknik ayrıntıları ve şartları ile projesini de kapsayan teknik şartnameler hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 29 uncu maddesinde; “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

__

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

Yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Yönetmelik hükmü uyarınca yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranılacak kriterlerin, ihale ilanı ile idari şartnamede belirtilmesi zorunlu olup, teknik şartnamede ise ihale konusu işin teknik ayrıntıları ve şartlarının gösterilmesi gerekmektedir.

Başvuru konusu ihalede istekliler tarafından kullanılacak malzemelerin (zinga kaplama, pas nötralizasyon malzemesi, epoksi növalak, arakat malzemesi) teknik özelliklerini belirten katalogların, TS, DIN, ISO belgelerin yeterlik kriteri olarak belirlendiği ve söz konusu belgelerin teklif ile birlikte sunulmasının istenildiği anlaşılmaktadır.

Yukarıda açıklandığı üzere, her ne kadar yeterlik kriterlerine ihale ilanı ile idari şartnamede belirtilmesi zorunluluğu bulunsa da, ihale dokümanının bir bütün olduğu göz önünde bulundurulduğunda, isteklilerin tekliflerini ihale dokümanında yer alan her hususu dikkate alarak hazırlamaları gerekmektedir. Aksi takdirde, teknik şartnamede teklif ile birlikte sunulması istenilen belgeleri sunmayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması sonucu ortaya çıkacaktır.

Başvuru sahibi tarafından teklif dosyası kapsamında 11350 Kanepox Zinc Rich TT, 14430 Kanepox Midcoat Hbx, 37090 Kanpoly Acr Hb isimli ürünlere ait katalogların sunulduğu, sunulan kataloglarda teknik şartname ile en az % 84 olması istenilen çinko oranı ile ilgili bir bilginin bulunmadığı, ayrıca pas nötralizasyonuna ilişkin bir katalogun da yer almadığı görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 57 nci maddesinin beşinci fıkrasında başvuru veya teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, sunulan belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak isteneceği, dördüncü fıkrasında da başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan belgelerden herhangi birinin, aday veya isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgelerin idarelerce tamamlatılamayacağı hükme bağlanmıştır. Anılan Yönetmelik hükmü çerçevesinde, başvuru konusu ihalede, istekliler tarafından kullanılacak malzemelerin teknik özelliklerini belirten kataloglar, TS, DIN, ISO belgeleri yeterlik kriteri olarak belirlendiğinden söz konusu belgelerin sunulmamış olması halinde, bu eksik belgelerin idarece tamamlatılması söz konusu olamayacaktır.

Bu çerçevede, ihale dokümanına uygun teklif vermediği anlaşılan başvuru sahibinin teklifinin çinko oranının istenilen oranı karşılamadığı ve pas nötralizasyonu ile ilgili katalog sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

B- İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

İdarece gönderilen belgeler incelendiğinde Evrim İnş. Malz. Taah. Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyim belgesi olarak “Tank butil kauçuk lastik kaplama” işine ilişkin Edincik Belediye Başkanlığı tarafından düzenlenen iş bitirme belgesi ile “Gebze tesisi stok tankları kumlanması ve epoksi boya ile boyanması” işine ilişkin Ayhanlar Holding A.Ş. tarafından düzenlenen iş bitirme belgesinin sunulduğu görülmüştür.

Anılan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgelerinden Edincik Belediye Başkanlığı tarafından düzenlenen iş bitirme belgesine konu “Tank Butil Kauçuk Lastik Kaplama” işinin, idari şartnamenin 7.6 maddesinde; “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: a) Kamu İhale Kurulu´nun Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ´indeki (H) Boru Hattı, Yakıt Tesisleri İşleri II.Grup: Yakıt Tesisleri 4.Madde İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler, epoksi kaplama işleri veya ihale konusu iştir.” şeklinde belirlenen benzer iş tanımına uygun olmadığı anlaşılmıştır.

__

**** Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43 üncü maddesinde;

“(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak, Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işler için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır.

__

(2) Gerçek kişilere veya yukarıda belirtilenler dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından, belediye sınırları veya mücavir alan dışında ilgili Bayındırlık ve İskan İl Müdürlüğü tarafından, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan işlerde ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenlenir. Belediyenin ilgili birimi tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri belediye başkanı veya yetkili birim amiri tarafından, bayındırlık ve iskan il müdürlüğünce düzenlenenler ise, valilik tarafından onaylanır.

__

(3) (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./9 md.)Organize sanayi bölgesinin yetki alanı dahilindeki yerlerde gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim belgeleri, organize sanayi bölgesi müdürlüğü tarafından düzenlendikten sonra; yönetim kurulunun kararı üzerine yönetim kurulu başkanınca, organize sanayi bölgesinde Sanayi ve Ticaret Bakanlığı tarafından kredi kullandırılan işler için ise bu Bakanlığın ilgili birimince onaylanmak suretiyle verilir.

__

(4) Serbest bölgelerin yetki alanı dahilindeki yerlerde gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim belgeleri, serbest bölge müdürlüklerince düzenlenir ve verilir.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Yönetmelik hükmünde iş deneyim belgesi düzenleyecek mercilere yer verilmiş olup, maddede sayılanlar dışındaki kurumların Kamu İhale Mevzuatı çerçevesinde kullanılacak iş deneyim belgesi düzenleme yetkileri bulunmamaktadır. Anılan Yönetmeliğin birinci fıkrası dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından, belediye sınırları veya mücavir alan dışında ilgili Bayındırlık ve İskan İl Müdürlüğü tarafından, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan işlerde ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenleneceği halde, Evrim İnş. Malz. Taah. Tic. Ltd. Şti. tarafından “Gebze tesisi stok tankları kumlanması ve epoksi boya ile boyanması” işine ilişkin olarak sunulan ve anılan Yönetmeliğin birinci fıkrası kapsamındaki kurum ve kuruluşlardan olmayan Ayhanlar Holding A.Ş. tarafından düzenlenen iş bitirme belgesinin idarece yeterlik değerlendirmesinde dikkate alınmaması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Netice itibariyle Evrim İnş. Malz. Taah. Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla sunulan belgelerin idari şartname ve Yönetmelik hükümlerine uygun olmadığı anlaşıldığından, teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Evrim İnş. Malz. Taah. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****