KİK Kararı: 2010/UY.III-1562

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/040
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 07.06.2010
Karar No : 2010/UY.III-1562
BAŞVURU SAHİBİ:
Mum İnşaat Elektrik Hırdavat San. ve Tic. Ltd. Şti. İstanbul Caddesi No.281/b Ulus ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
MSB Eskişehir İnşaat Emlak Bölge Başkanlığı, 26320 ESKİŞEHİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/28894 İhale Kayıt Numaralı "41’inci Müht.Bl.K.Lığına Ait 38 Adet İglo Tipi Cephaneliğin Onarımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

04.06.2010 tarih ve III.Y.13.43.0075/2010-21E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

MSB Eskişehir İnşaat Emlak Bölge Başkanlığı tarafından 05.04.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “41’inci Müht.Bl.K.lığına Ait 38 Adet İglo Tipi Cephaneliğin Onarımı” ihalesine ilişkin olarak Mum İnşaat Elektrik Hırdavat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 03.05.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 07.05.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 13.05.2010 tarih ve 11367 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.05.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihalede, firma temsilcilerine vermiş oldukları teklif dosyası içerisinde herhangi bir yazım hatasına karşı yedek olarak üç adet tarafımızdan imzalanmış olan boş “KİK0152/Y Anahtar Teslimi Götürü Bedel Standart Formu”nun bulunduğu, temsilci tarafından teklif mektubuna belirlenen tutarı yazıldıktan sonra zarfın içerisine konulduğu, ancak zarfın içinde bulunan iki adet boş teklif mektubuna ilişkin standart form zarfta unutularak teslim edildiği, ihale sırasında temsilci tarafından bu formların sehven unutulduğunun beyan edilmiş olmasına rağmen, bu formlar gerekçe gösterilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, kendilerinin birden fazla teklif vermediği gibi, isteklileri tereddüte düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmadıkları, bu nedenle idarenin kararının hakkaniyete ve hukuka uymadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuruya konu ihalede, 15 adet ihale dokümanı satın alındığı, 05.04.2010 tarihinde yapılan ihaleye 13 isteklinin katıldığı, başvuru sahibinin de aralarında bulunduğu 3 isteklinin teklifinin değişik gerekçelerle değerlendirme dışı bırakıldığı, geçerli olduğu tespit edilen teklifler üzerinden hesaplanan sınır değerin altında kalan 4 isteklinin tekliflerine ilişkin olarak aşırı düşük teklif sorgulaması yapıldığı, aşırı düşük teklif açıklamaları istenen 4 isteklinin hiç birinin açıklama sunmadığı ve değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin İmaj İnş. Taah. Turz. Gıda ve Bil. San. Tic. Ltd. Şti.**** üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Söz konusu ihalede 08.04.2010 tarihinde ihale komisyonunca düzenlenen “Uygun Olmayan Belgelerin Uygun Sayılmama Gerekçelerine İlişkin Tutanak”ta; ihaleye teklif sunan isteklilerden Mum İnş. Elek. Hırd. Mak. Turz. San ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklif zarfında 3 adet teklif mektubu olduğu, sadece birinin isteklilerce doldurulması gereken bölümlerinin doldurulmuş olduğu, dolayısıyla usulüne uygun düzenlenmiş bir mektup bulunmasına karşın, diğer iki mektupta “idarenin adı, ihale kayıt numarası, ihalenin adı, teklif sahibinin adı ve soyadı/ticaret unvanı, uyruğu, vergi kimlik numarası, tebligat adresi, telefon ve faks numarası, elektronik posta adresi” bölümleri doldurulmuş ve imzalanmış olmakla birlikte, teklif fiyatının bulunmadığının tespit edildiği, bu durumun 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin 1 inci fıkrasının (b) bendinde yer alan “ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak” fiili kapsamında değerlendirildiği gerekçesine yer verilerek teklifin uygun sayılmadığı ifade edilmiştir.

Ayrıca, başvuru sahibinin 31.05.2010 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan ve bazı ek açıklamalar sunmak üzere gönderildiği belirtilen yazısının içeriğinden ve ekindeki belgelerden, başvuru sahibi isteklinin başvuruya konu ihale neticesinde, Kamu İhale Kanunun 58 inci maddesi gereğince, idare tarafından kamu ihalelerine katılmaktan geçici olarak yasaklandığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından teklifi kapsamında sunulan belgeler üzerinde yapılan incelemede, ihale dokümanı kapsamında yer alan standart forma uygun olarak, ihale konusu işe ait bilgiler ile başvuru sahibine ait bilgilerin yer aldığı ve başvuru sahibi istekli adına teklif vermeye yetkili olan şirket müdürü “Bahri ÇİÇEK” tarafından imzalanmış 3 (üç) adet teklif mektubunun bulunduğu, söz konusu üç teklif mektubundan sadece birinin teklif fiyatı içerdiği, diğer iki mektupta “idarenin adı, ihale kayıt numarası, ihalenin adı, teklif sahibinin adı ve soyadı/ticaret unvanı, uyruğu, vergi kimlik numarası, tebligat adresi, telefon ve faks numarası, elektronik posta adresi” bölümleri doldurulmuş ve teklif vermeye yetkili kişi tarafından imzalanmış olmakla birlikte, teklif fiyatının bulunmadığı tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun "Tekliflerin Değerlendirilmesi" başlıklı 37 nci maddesinde; “ İhale komisyonunun talebi üzerine idare tekliflerin incelenmesi, karşılaştırılması ve değerlendirilmesinde yararlanmak üzere net olmayan hususlarla ilgili isteklilerden yazılı olarak tekliflerini açıklamalarını isteyebilir. Ancak bu açıklama, hiçbir şekilde teklif fiyatında değişiklik yapılması veya ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olmayan tekliflerin uygun hale getirilmesi amacıyla istenilmez ve yapılmaz.****

__

__Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” hükmüne yer verilmiş olup söz konusu hükümler birlikte değerlendirildiğinde; teklif mektubunun, teklifin asli unsuru olduğu, usulüne uygun olmayan teklif mektubu içeren tekliflerin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

Bununla birlikte, anılan Kanunun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinde; “ İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:__… b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak…d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek…Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmüne yer verilmek suretiyle maddede sayılan yasak fiil ve davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun dördüncü kısmında belirtilen yasaklar ve ceza sorumluluğuna ilişkin hükümlerin uygulanacağı düzenleme altına alınmıştır.****

Anılan Kanunun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10 uncu maddesinde yer alan;**** “ Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır: …j)**** 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen…” hükmü ile bu Kanunun 17 nci maddesinde sayılan yasak fiil ve davranışlarda bulundukları tespit edilenlerin ihale dışı bırakılacağı belirtilmiştir.****

Ayrıca, 4734 sayılı Kanunun dördüncü**** bölümünde yer alan “ İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58 inci maddesinde;“ 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.__

__

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

__

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

__

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

__

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür. ” hükmünde ihaleyi yapan idarelerin yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları taktirde gereğinin yapılması için durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığı bildirmekle yükümlü oldukları belirtilmiştir.

Sonuç olarak, başvuru sahibinin teklif dosyasında, bahse konu 3 adet teklif mektubu sunulmasının 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde yer alan; “ ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak ” fiili kapsamında bulunduğu, idarece gerçekleştirilen işlemlerin mevzuata uygun olduğu ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Şikayete konu olan ihalede, teklif zarfı içinde, biri usulüne uygun olan, diğer ikisi ise fiyat hanesi doldurulmadığından usulüne uygun olmayan üç adet teklif mektubu formu bulunması Kurul tarafından yasaklamayı gerektiren bir fiil olarak değerlendirilmiştir.

4734 sayılı Kanunun “Yasak Fiil veya Davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasının (d) bendinde; “d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan ve dolaylı olarak, asaleten ya da vekâleten birden fazla teklif vermek.” yasak fiil ve davranışlar arasında sayılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kanunun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Teklif”: “Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde isteklinin idareye sunduğu fiyat teklifi ile değerlendirmeye esas belge ve /veya bilgiler” şeklinde tanımlanmıştır.

Buna göre, birden fazla teklif vermekten söz edebilmek için birden fazla fiyat teklifinin verilmesi gerektiği anlaşıldığından, söz konusu fiilin yasak fiil ve davranışa girmediği değerlendirilmektedir.

Ancak, isteklilerce usulüne uygun sadece bir teklif mektubu sunulması gerektiği, ihale komisyonunca 4734 sayılı Kanunun 36 ncı maddesi gereğince teklif mektuplarının incelenmesi bağlamında yapılacak olanın da teklif kapsamında sunulan teklif mektubunun usulüne uygun düzenlenip düzenlenmediğinin tespit edilmesi olduğu dikkate alındığında, usulüne uygun bir teklif mektubu ile birlikte usulüne uygun olmayan bir teklif mektubunun birlikte sunulması halinde, isteklinin ihale komisyonunca değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, söz konusu isteklinin teklif mektubunun sunulmasında usule aykırı davrandığı, ancak bu fiilin yasak fiiller kapsamında değerlendirilmemesi gerektiğinden, teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının uygun olduğu, ancak hakkında yasaklama işlemi başlatılmasının mevzuata uygun olmadığı görüşümüzle Kurul çoğunluğunun “ başvurunun reddine” kararına katılmıyoruz.

** Ali KAYA Bahattin IŞIK**

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi**