KİK Kararı: 2010/UY.II-53

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/003
Gündem No : 5
Karar Tarihi : 11.01.2010
Karar No : 2010/UY.II-53
BAŞVURU SAHİBİ:
Sevinç İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti., -|||üsküdar Caddesi|115/E||atalar|kartal|istanbul(Ana)

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Teknik Üniversitesi Rektörlüğü Satınalma Şube Müdürlüğü, Ayazağa Kampusü Maslak İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/154338 İhale Kayıt Numaralı "İtü Ayazağa, Tuzla ve Şehir Yerleşkeleri Kazan Daireleri ile Çeşitli Birimler İnşaat, Mekanik, Elekt" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

06.01.2010 tarih ve II.Y.27.34.0223/2009-46E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İstanbul Teknik Üniversitesi Rektörlüğü Satın Alma Şube Müdürlüğü tarafından 25.11.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “İTÜ Ayazağa, Tuzla ve Şehir Yerleşkeleri Kazan Daireleri İle Çeşitli Birimler İnşaat, Mekanik, Elektrik Tesisatı Onarım, Tadilat, Yenileme İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Sevinç İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 09.12.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 09.12.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 16.12.2009 tarih ve 24886 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.12.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının mevzuata uygun olup olmadığının belirlenerek, açıklamanın mevzuata aykırı olması halinde ihalenin kendi üzerlerinde bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin (d) bendinde, başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin __ şikayet ve __ itirazen şikayet dilekçelerinde yer verilecek hususlardan biri olduğu hüküm altına alınmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin 1 inci fıkrasının (ı) bendinde Kurum tarafından yapılacak ön incelemede; “Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği” nin değerlendirileceği; aynı maddenin ikinci fıkrasında; başvuru dilekçesi ve ekinde anılan maddede belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçileceği hususlarına yer verilmiştir. Buna göre, Kurum tarafından esasa geçilmesi koşullarından biri, itirazen şikayet başvurularında yer alan iddiaların, somut ve belirli olmasıdır.

Başvuru sahibi tarafından sunulan itirazen şikayet dilekçesinde belirtilen hususların yukarıda anılan Yönetmelik hükmüne aykırı olduğu, nitekim başvuru sahibinin dayandığı delilere yer vermediği, iddianın varsayıma dayandığı sonucuna varılmış olup, başvurunun bu yönüyle reddedilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede; başvuru sahibi tarafından “ ihale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının mevzuata uygun olup olmadığının belirlenerek, açıklamanın mevzuata aykırı olması halinde ihalenin kendi üzerlerinde bırakılması gerektiği ” iddialarına yer verilmiştir.

Kurul çoğunluğunca; 4734 sayılı Kanunun 54. maddesinin dördüncü fıkrasının (d) bendi, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16. maddesinin 1. fıkrasının (ı) bendi “ Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği ” hükmü gereğince, itirazen şikâyet dilekçesinde belirtilen hususların anılan Yönetmelik hükmüne aykırı olduğu, nitekim başvuru sahibinin dayandığı delilere yer vermediği, iddianın varsayıma dayandığı gerekçesiyle, “ başvurunun reddine " karar verilmiştir.

1-) Usul açısından;

Anılan Yönetmeliğin 16. maddesinin II. fıkrası, “ Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelemesine geçilir.” hükmü uyarınca, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusuna ilişkin dilekçesinin ve içeriğinin; 4734 sayılı Kanun hükmü ve anılan Yönetmelik ile ilgili mevzuatına uygun olduğu anlaşıldığından, itirazen şikâyet başvurusunun esasının incelemesine geçilmesi gerektiğinden, anılan çoğunluk kararına katılmıyoruz.

2-) İşin esası açısından ise;

İdari şartnamenin 2. maddesinde ihale konusu iş; “ İTÜ Ayazağa, Tuzla ve Şehir Yerleşkeleri Kazan Daireleri ile Çeşitli Birimler İnşaat, Mekanik, Elektrik Tesisatı Onarım, Tadilat, Yenileme İnşaatı İşi ” olarak tanımlanmış, aynı düzenlemeye ihale ilanında da yer verilmiştir.

İdari şartnamenin 19. maddesinde, isteklilerin tekliflerini anahtar teslimi götürü bedel üzerinden verecekleri hususu düzenlenmiştir.

4734 sayılı Kanunun “Aşırı Düşük Teklifler” başlıklı 38 inci maddesinde; “İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.

İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir.” hükmüne yer verilmiş, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 60. maddesinde de aynı düzenlemeye yer verilmiştir.

Söz konusu ihalede, idarece, aşırı düşük teklif sınır değeri 310.675,73 TL olarak belirlenmiş, idare tarafından, bu tutarın altında teklif veren Antes Yapı Tes. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.’ne ve Elser Müh. İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne yazılan 25.11.2009 tarihli yazılar ile, “…vermiş olduğunuz Anahtar Teslimi Götürü Bedel teklifiniz aşırı düşük teklif olarak değerlendrilmiştir. Bu nedenle anahtar teslimi götürü bedel teklifinizi oluşturan iş kalemlerine ait avantajlı koşulların neler olduğunu Tip İdari Şartnamenin 33.2. maddesinde ve 22.08.2009 tarihli Kamu İhale Genel Tebliğinde belirtilen hususlar çerçevesinde açıkça belgelendirerek 03 Aralık 2009 Perşembe günü saat 15.00’a kadar aşağıda belirtilen adrese ulaştırmanız gerekmektedir. ” denilerek, anılan isteklilerden Elser Müh. İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin avantajlı koşullarına ilişkin herhangi bir bilgi ve belge sunmadığı, Antes Yapı Tes. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ise idarece öngörülen süre içinde aşırı düşük teklif açıklamasında bulunduğu anlaşılmıştır.

Antes Yapı Tes. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan aşırı düşük teklif açıklaması ekinde; inşaat işleri, kalorifer tesisatı, müşterek tesisat, havalandırma-klima tesisatı, sıhhi tesisat, yangından korunma ve donanma tesisatı ve elektrik tesisatı iş gruplarına ilişkin keşif icmalini sunarak, toplam 253.833,09 TL öngördüğü ve bu tutara işçilik, sigorta, genel gider ve kar oranı (% 21,90) ekleyerek (55.606,91TL) teklif fiyatını 309.440,00 TL olarak belirlediği, anılan iş gruplarına ait olan ve idarece ihale dokümanı kapsamında verilen söz konusu işe ilişkin birim fiyat analizlerine yer verdiği, analizlerde Bayındırlık Birim Fiyatlarını kullandığı, ayrıca piyasadan temin ettiği kalemlere ilişkin olarak;

-Kazan kimyasalı için Performans Kimya San. ve Tic. Ltd. Şti.’den aldığı fiyat teklifini ve Performans Kimya San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından Tek Çözüm Mühendislik ve Kimya San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen serbest muhasebeci mali müşavir onaylı bir adet satış faturası sunduğu,

-Tablet tuzuna ilişkin olarak Renk Su Arıtma Sist. Ltd. Şti.’den aldığı fiyat teklifini ve bu teklife ilişkin olarak Antes Yapı Tes. Taah. ve Tic. Ltd. Şti adına düzenlenen ve serbest muhasebeci tarafından onaylı bir adet satış faturası sunduğu,

-Döküm kazan, kontrol paneli ve modülü, gaz brülörü, kanal tipi split klima cihazı, aspiratör ve motorlu üç yollu vana için Isısan Isıtma ve Klima Sanayi A.Ş.’den aldığı fiyat teklifini ve Isısan Isıtma ve Klima Sanayi A.Ş. tarafından, Satek Teknolojik Sistemleri San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen yeminli mali müşavir onaylı 2 adet, Butes Tesisat Taahhüt Tic. ve San. Ltd. Şti. adına düzenlenen yeminli mali müşavir onaylı 1 adet, Tümtes Mek. Yapı Tes. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen yeminli mali müşavir onaylı 1 adet ve Tempo Isıtma ve Klima San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen yeminli mali müşavir onaylı 1 adet satış faturası sunduğu,

Anlaşılmıştır.

22.08.2009 tarih ve 27327 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu İhale Genel Tebliğinde;

“45.1.5. Teklifi aşırı düşük bulunan istekliler Kanunun 38 inci maddesi uyarınca yapacakları açıklamada, analizlerine dayanak teşkil eden bilgi ve belgeleri (proforma faturalar, teklif alma yazıları, idarece istenmesi durumunda yardımcı analizler ve buna benzer) sunacaklardır.

45.1.6. İsteklilerin aşırı düşük sorgulamasına ilişkin açıklamaları belgelere dayanmalıdır. Belgelere dayanılmaksızın yapılan açıklamalar kabul edilmeyecektir. Bu çerçevede;

a) İstekliler tarafından proforma faturalarla açıklama yapılması durumunda; proforma faturada proforma fatura içeriği mala ilişkin olarak mükellefin son geçici vergi beyanname döneminde tespit edilen birim ortalama maliyet belirtilecek ve proforma faturaya, ilgili malın son geçici vergi beyanname dönemine ait bir alış ve bir satış faturası örneği eklenerek tasdik anlaşması yapılan YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM’e onaylatılacaktır. Proforma fatura veren imalatçı ise; proforma fatura ekinde, ilgili mala ilişkin imalatçının son geçici vergi beyanname döneminde çıkartılan birim maliyet cetveli verilecektir. Sunulan birim maliyet cetveli, mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylı olmalıdır.

_ b) İsteklilerce yapılan açıklamalarda teklifin bir bölümünü oluşturan iş kısımlarına ilişkin olarak piyasada o alanda faaliyet gösteren kişilerden alınan fiyat tekliflerinin sunulması halinde; söz konusu fiyat tekliflerinin ekinde, Vergi Usul Kanununa göre tutulması zorunlu olan yasal defter ve belgelere uygunluğu YMM veya SMMM tarafından onaylanmış maliyet tespit raporunun sunulması zorunludur. Söz konusu maliyet tespit raporunda, fiyat teklifi verilen işle ilgili varsa malların birim ortalama maliyetleri ile işçilik maliyetleri belirtilmelidir. Fiyat teklifinin kapsamında sadece mal bulunuyor ise; maliyet tespit raporu yerine, piyasadan alınan mallara ilişkin olarak yukarıda belirtildiği şekilde proforma faturaların, fiyat teklifi veren kişinin üretici olması durumunda ise, son geçici vergi beyanname döneminde çıkartılan ilgili malın birim maliyet cetvelinin sunulması zorunludur._

c) İsteklinin ortağı olduğu tüzel kişiye ait işletmeden mal çekmesi veya satın alması durumunda; söz konusu malın emsal bedeli ile değerlenmesi gereklidir. Emsal bedelinin tespitinde Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri esas alınır.

ç) İsteklinin açıklamalarını kendi ürettiği mallara dayandırması durumunda; mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylı, son geçici vergi beyanname dönemine ait üretim konusu mala ilişkin maliyet tespit raporunun sunulması zorunludur. Maliyet tespit raporunda üretilen mala ilişkin birim maliyetlerin gösterilmesi gerekmektedir.

d) İstekliler tarafından yapılan açıklamada, malın stoklarda bulunduğunun belirtilmesi durumunda; Vergi Usul Kanununun 182 nci maddesi gereğince tutulması gereken envanter defterinin ilgili malzeme veya mala ilişkin kısmının mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylı örneğinin veya mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından hazırlanan ve onaylanan ilgili malzeme veya mala ilişkin stok tespit raporunun sunulması zorunludur. Stok tespit raporunda mükellefin yasal defter ve belgelerine uygun ilgili malzeme veya mala ilişkin birim maliyetlerin gösterilmesi zorunludur.

45.1.7 Yapım yönteminin ekonomik olması hususunda bir açıklamada bulunulması durumunda; kullanılan yapım yöntemi ve teknolojinin, yapım işinde sağlayacağı maliyet avantajının belgelere dayalı olarak açıklanması gereklidir.

45.1.8. Seçilen teknik çözümler, yapım işinin yerine getirilmesinde kullanılacak avantajlı koşullar veya yapım işinin özgünlüğü hususunda bir açıklamada bulunulması durumunda; sadece bu hususların neler olduğu değil, belirtilen çözüm, avantajlı koşul ve özgünlük sayesinde elde edilen maliyet avantajının da bilgi ve belgelere dayalı olarak açıklanması gereklidir.

_ 45.1.9. Yapılan açıklamalarda, son geçici vergi beyanname dönemine ilişkin belgelendirme yapılamaması durumunda; belgelendirmede bir önceki geçici vergi beyanname dönemi esas alınır._

45.1.10. Aşırı düşük sorgulaması sonucunda belgelere dayalı yazılı açıklama yapmayan, açıklamaları idarece tanımlanan yapım şartlarına uygun olmayan veya teknik şartnameye aykırı hususlar içeren isteklilerin teklifleri gerekçeleri belirtilmek suretiyle değerlendirme dışı bırakılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında sunulan belgeler incelendiğinde, istekli tarafından sunulan fiyat teklifleri için Kamu İhale Genel Tebliğinin yukarıda anılan düzenlemeleri uyarınca, proforma faturaların veya fiyat teklifi veren kişinin üretici olması durumuna göre malın birim maliyet cetvelinin sunulmadığı görülmüş, diğer taraftan, fiyat teklifi ekinde yer alan ve fiyat teklifini veren firmalar tarafından düzenlenen satış faturalarının yukarıda anılan Tebliğ düzenlemeleri göz önüne alındığında, aşırı düşük teklif açıklamasını belgelendirmekte yetersiz olduğu sonucuna varılmıştır.

Yukarıda anlatılan nedenlerle, anılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının mevzuata uygun şekilde belgelendirilmediği anlaşıldığından, teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesinin yerinde olacağı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; “ düzeltici işlem belirlenmesine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “ başvurunun reddine” yönündeki karara katılmıyoruz.

** Abdullah DÜNDAR Erkan DEMİRTAŞ**

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi**