KİK Kararı: 2010/UY.II-439

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/011
Gündem No : 11
Karar Tarihi : 04.02.2010
Karar No : 2010/UY.II-439 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Yiğitoğulları Yapı İnş. Müh.Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti., | |1. Anafartalar Mah. |m.Kemal Paşa Cd. Vakıf İşhanı |606|||merkez|manisa

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Manisa İl Özel İdaresi, Akmescit Mah. İzmir Cad. No:311 MANİSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/162981 İhale Kayıt Numaralı "Manisa Akhisar Mehmet Keskinoğlu İlköğretim Okulu İnşaatı Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

02.02.2010 tarih ve II.Y.03.34.0224/2010-4 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Manisa İl Özel İdaresi tarafından 10.12.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Manisa Akhisar Mehmet Keskinoğlu İlköğretim Okulu İnşaatı Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Yiğitoğulları Yapı İnş. Müh. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 29.01.2010 tarih ve 1780 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; idarece ihale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamalarının 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 45 inci maddesine uygun olarak değerlendirilmediği, söz konusu istekli tarafından birçok imalat kalemine ilişkin maliyetlerin, analizlerle, yardımcı analizlerle ve proforma faturalarla tevsik edilmemiş olabileceği, teknik personele yönelik maliyetlerin teklif bedele yansıtılmamış olabileceği, ihale dokümanında yapılması öngörülen imalatlara ait işçilik, malzeme, makine gibi giderler ile şantiye mobilizasyonu, iş zorlukları taşımalar gibi kalemlerin bir bölümüne analizlerde yer verilmemiş olabileceği, mekanik ve elektrik tesisatı kalemleri için sunulan birim fiyatların ne şekilde oluşturulduğuna yönelik yeterli açıklamanın yapılmamış olabileceği, sözleşme damga pulu, sözleşme karar pulu, hak ediş damga vergisi, SSK primi, stopaj, inşaat sigortası, genişletilmiş bakım devresi teminatını içeren sigorta, KİK payı ve KİK payı giderlerine ya yer verilmediği ya da yer verilmiş olsa bile verilen değerlerin çok düşük olduğu ve öngörülen bedelin bu giderleri karşılamaya yetmemiş olabileceği, analizde yer alan işçi ve makine ekipman çalışma saatleri ile imalatı oluşturan birim malzeme miktarlarının çok düşük kaldığı ya da hiç yer verilmemiş olabileceği, ihale dokümanında öngörülen imalatların önemli bir bölümünün teklif bedele yansıtılmamış olabileceği, teklif bedelinin ihale dokümanındaki imalat miktarlarından çok düşük fiyatlar ile oluşturulmuş olabileceği, nakliye bedellerinin analizlere yansıtılmamış olabileceği, işçilik ücretlerinin ihale tarihinde yürürlükte bulunan mevzuata göre belirlenen ücretin altında oluşturulmuş olabileceği, açıklamalarda proforma faturalara dayanak teşkil eden belgelerin sunulmamış olabileceği, kalıp, kalıp iskelesi ve iş iskelesi imalatlarına yönelik olarak sunulan analizlerde kereste giderine yer verilmeden fiyatların oluşturulmuş olabileceğinin düşünüldüğü ifade edilmektedir.

4734 sayılı Kanunun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin (d) bendinde, başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin __ şikayet ve __ itirazen şikayet dilekçelerinde yer verilecek hususlardan biri olduğu hüküm altına alınmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (ı) bendinde ise Kurum tarafından yapılacak ön incelemede; “Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği”nin değerlendirileceği; aynı maddenin ikinci fıkrasında; başvuru dilekçesi ve ekinde anılan maddede belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçileceği hususlarına yer verilmiştir.

__

Diğer taraftan;

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “İtirazen şikayet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11 inci maddesinin son fıkrasında; “ Yönetmeliğin 8 inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği düzenlendiğinden, başvuruda bulunulan hususların dilekçelerde somut bir biçimde, mevzuata aykırı bulunma sebepleri ile birlikte gösterilmesi gerekmektedir. İşlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeksizin sadece mevzuata aykırı olduğu gibi soyut ve mesnetsiz iddialara yer verilmesi halinde, Yönetmeliğin 8 inci maddesine aykırı olduğu gerekçesiyle başvurunun reddine ilişkin sorumluluk başvurana ait olacağından bu hususa dikkat edilmesi gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümlerine göre, Kurum tarafından esasa geçilmesi koşullarından biri, itirazen şikayet başvurularında yer alan iddiaların belirli olması ve iddiaların somut delillere dayandırılmasıdır.

Yapılan inceleme sonucunda; başvuru sahibi tarafından sunulan itirazen şikayet dilekçesinde belirtilen hususların yukarıda anılan mevzuat hükümlerine aykırı olduğu, nitekim ihale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamalarının mevzuata aykırı olduğu iddiasına ilişkin somut delillerin ortaya konulmadığı, iddiaların varsayıma dayandığı anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

**** İncelemeye konu ihalede;

Başvuru sahibi tarafından, ihale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının yürürlükteki mevzuat hükümlerine uygun olmadığı halde, idarece gerek ihale aşamasında gerekse şikâyet aşamasında mevzuat hükümlerine uygun bir inceleme ve değerlendirme yapılmadan ihalenin sonuçlandırıldığı, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından analizler yardımıyla yapılan aşırı düşük teklif açıklamasında, herhangi bir özgünlük, avantajlı koşul veya ekonomik yapım tekniği içermediği, analizlerde yer alan personel işçilik saatleri, makine ve imalatları oluşturan birim imalat malzeme miktarlarını büyük bir oranda düşük gösterdiği, sunulan analizleri uygulama projelerine, mahal listelerine ve teknik şartnameye uygun hazırlamadığı, imalatlara yönelik olarak Bayındırlık ve İskân Bakanlığına ve diğer kamu kurum ve kuruluşlara ait analizler ve alt analizlerde (yardımcı analizler) yer alan işçilik ve malzeme miktarları ile karşılaştırıldığında anılan istekli tarafından sunulan analizlerde yer alan fiyatların çok düşük kaldığı, işçilik ücretlerinin ihale tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat göre belirlenen ücretin altında oluşturulmuş olabileceği, açıklamalarda proforma faturalara dayanak teşkil eden belgelerin sunulmamış olabileceği, kalıp, kalıp iskelesi ve iş iskelesi imalatlarına yönelik olarak sunulan analizlerde kereste giderine yer verilmeden fiyatların oluşturulmuş olabileceği, sözleşme damga pulu, sözleşme karar pulu, hak ediş damga vergisi, SSK primi, stopaj, inşaat sigortası, genişletilmiş bakım devresi teminatını içeren sigorta, KİK payı ve KİK payı giderlerine ya yer verilmediği, ya da yer verilmiş olsa bile verilen değerlerin çok düşük olduğu ve öngörülen bedelin bu giderleri karşılamaya yetmemiş olabileceği, yaklaşık maliyeti 1.689.495,46 TL olan ihalede 939.000,00 TL teklif tutarı ile ihale üzerinde bırakılan isteklinin ihale konusu işi yapmasının mümkün olmadığı, iddia edilmekte ve itirazen şikâyet başvurusunun Kurumumuzca incelenerek gereğinin yapılması istenmektedir.

4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, 56. maddesinin birinci fıkrasında; idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, ikinci fıkrasında ise; Kurumun itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceleyeceği hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde; isteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, 14. maddesinin birinci fıkrasında; idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, 15. maddesinin birinci fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin ikinci fıkrasında ise; başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçileceği __ hükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmeliğin 16. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusuna ilişkin dilekçesinin ve içeriğinin; 4734 sayılı Yasa ve anılan Yönetmelik hükümlerine uygun olduğu anlaşıldığından ve daha detaylı verilere itiraz etmesine zaten normal koşullarda olanak bulunmadığından (Tekliflerin içeriği bilinemeyeceğinden) itirazen şikâyet başvurusunun esasının incelemesine geçilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede “ esasın incelemesine geçilmesine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “ başvurunun reddine” ilişkin karara katılmıyoruz.

** Adem KAMALI Erkan DEMİRTAŞ**

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi**

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinin incelenmesinden; idarece ihale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamalarının 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 45 inci maddesine uygun olarak değerlendirilmediği, söz konusu istekli tarafından birçok imalat kalemine ilişkin maliyetlerin, analizlerle, yardımcı analizlerle ve proforma faturlarla tevsik edilmemiş olabileceği, teknik personele yönelik maliyetlerin teklif bedele yansıtılmamış olabileceği, ihale dokümanında yapılması öngörülen imalatlara ait işçilik, malzeme, makine gibi giderler ile şantiye mobilizasyonu, iş zorlukları taşımalar gibi kalemlerin bir bölümüne analizlerde yer verilmemiş olabileceği, mekanik ve elektrik tesisatı kalemleri için sunulan birim fiyatların ne şekilde oluşturulduğuna yönelik yeterli açıklamanın yapılmamış olabileceği, sözleşme damga pulu, sözleşme karar pulu, hak ediş damga vergisi, SSK primi, stopaj, inşaat sigortası, genişletilmiş bakım devresi teminatını içeren sigorta, KİK payı ve KİK payı giderlerine ya yer verilmediği, ya da yer verilmiş olsa bile verilen değerlerin çok düşük olduğu ve öngörülen bedelin bu giderleri karşılamaya yetmemiş olabileceği, analizde yer alan işçi ve makine ekipman çalışma saatleri ile imalatı oluşturan birim malzeme miktarlarının çok düşük kaldığı ya da hiç yer verilmemiş olabileceği, ihale dokümanında öngörülen imalatların önemli bir bölümünün teklif bedele yansıtılmamış olabileceği, teklif bedelinin ihale dokümanındaki imalat miktarlarından çok düşük fiyatlar ile oluşturulmuş olabileceği, nakliye bedellerinin analizlere yansıtılmamış olabileceği, işçilik ücretlerinin ihale tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat göre belirlenen ücretin altında oluşturulmuş olabileceği, açıklamalarda proforma faturalara dayanak teşkil eden belgelerin sunulmamış olabileceği, kalıp, kalıp iskelesi ve iş iskelesi imalatlarına yönelik olarak sunulan analizlerde kereste giderine yer verilmeden fiyatların oluşturulmuş olabileceğinin düşünüldüğünün iddia edildiği anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, 56. maddesinin birinci fıkrasında; idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, ikinci fıkrasında ise; Kurumun itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceleyeceği hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde; isteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, 14. maddesinin birinci fıkrasında; idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, 15. maddesinin birinci fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin ikinci fıkrasında ise; başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçileceği __ hükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmeliğin 16. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusuna ilişkin dilekçesinin ve içeriğinin; 4734 sayılı Yasa ve anılan Yönetmelik hükümlerine uygun olduğu anlaşıldığından ve daha detaylı verilere itiraz etmesine zaten normal koşullarda olanak bulunmadığından, (Tekliflerin içeriği bilinemeyeceğinden) itirazen şikâyet başvurusunun esasının incelemesine geçilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede “ esasın incelemesine geçilmesine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “ başvurunun reddine” ilişkin karara katılmıyoruz.

Ali Kemal AKKOÇ **Hakan GÜNAL **

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi **