KİK Kararı: 2010/UY.II-3765

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/077
Gündem No : 80
Karar Tarihi : 14.12.2010
Karar No : 2010/UY.II-3765
BAŞVURU SAHİBİ:
Tuğrul İnşaat Taahhüt Tic. ve San. Ltd. Şti. ve Emin Müteahhitlik İnşaat Nakliye Taahhüt Madencilik Gıda Tekstil Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı Silvan Yolu Hamidiye Un Fabrikası Karşısı No: 132 Seyrantepe / DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Muş Alparslan Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Dairesi Başkanlığı İstasyon Cad. 49100 / MUŞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/36389 İhale Kayıt Numaralı "Kapalı Spor Tesisi Yapımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

08.12.2010 tarih ve II.Y.3685.0160/2010-175 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Muş Alparslan Üniversitesi Rektörlüğü tarafından 22.04.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kapalı Spor Tesisleri Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Tuğrul İnşaat Taahhüt Tic. ve San. Ltd. Şti. ve Emin Müteahhitlik İnşaat Nakliye Taahhüt Madencilik Gıda Tekstil Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 29.11.2010 tarih ve 48907 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; şikayete konu ihaleye ilişkin olarak, Ankara 15. İdare Mahkemesinin 26.08.2010 tarih ve E:2010/990 sayılı kararına istinaden Kamu İhale Kurulunun düzeltici işlem yapılmasına karar aldığı, ancak idarenin rekabetin gerçekleşmediği ve kamu yararı bulunmadığı gerekçesiyle ihaleyi iptal ettiği, ihalenin iptali işleminin mevzuata uygun olmadığı iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar. ” hükmü,

Anılan Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

Anılan 54 üncü maddenin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru yolları” başlıklı 4 üncü maddesinin üçüncü fıkrasında;

_ “(3) İtirazen şikayet: _

_ a) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması halinde,_

_ b) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından şikayet dilekçesinin kayıtlara alındığı tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle alınan ihalenin iptali kararına karşı,_

_ c) İtirazen şikayet üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine veya düzeltici işlem belirlenmesine karar verildikten sonra idare tarafından verilen ihalenin iptali kararına karşı, _

_ Kuruma yapılan başvurudur.” _hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14 üncü maddesinin birinci fıkrasında;

“(1) İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

Yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde; ihalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında sürenin iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi izleyen günden itibaren başlayacağı belirtilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “İdareye şikayet başvurusu” __ başlıklı 2 nci maddesinin ikinci fıkrasında;

“Ancak, idare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı idareye şikayet başvurusunda bulunulmadan, doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerekmektedir.” düzenlemesi,__

Anılan Tebliğin “İtirazen şikayet başvurusu” başlıklı 8 inci maddesinde;

“(1) İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya on günlük süre içersinde idare tarafından bir karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.__

__

(2) İhalenin iptali kararlarından sadece aşağıda belirtilenler itirazen şikayete konu edilebilir:

a) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından şikayet dilekçesinin kayıtlara alındığı tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle idare tarafından alınan iptal kararları.

b) İtirazen şikayet üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine veya düzeltici işlem belirlenmesine karar verildikten sonra idare tarafından alınan iptal kararları.

__

(3) Herhangi bir şikayet veya itirazen şikayet başvurusu olmaksızın idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulamayacağından, bu kararlar ancak idari yargı mercilerinde dava konusu edilebilir.” açıklaması bulunmaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde; şikayet konusu ihalenin 22.04.2010 tarihinde gerçekleştirildiği, idarece alınan ihale kararına karşı iki isteklinin ayrı ayrı Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayette bulunduğu, Kamu İhale Kurulunun 05.07.2010 tarih ve 2010/UY.I-1964 sayılı Kararı ile ihalenin iptaline karar verildiği,

Anılan Kurul kararına karşı Emin Müteahhitlik İnşaat Nakliye Taahhüt Madencilik Gıda Tekstil Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından açılan dava üzerine; Ankara 15. İdare Mahkemesinin 26.08.2010 tarih ve E:2010/990 sayılı kararı ile dava konusu 05.07.2010 tarih ve 2010/UY.I-1964 sayılı Kurul Kararının yürütmesinin durdurulmasına karar verildiği,

Anılan Mahkeme kararı üzerine, Kamu İhale Kurulunun 03.09.2010 tarih ve 2010/MK-150 sayılı kararı ile;

“……..

Ankara Ankara 15. İdare Mahkemesince verilen 26.08.2010 tarih ve E:2010/990 sayılı kararın uygulanması için;

__

_ 1) Kamu İhale Kurulunun 05.07.2010 tarih ve 2010/UY.I-1964 sayılı Kararının iptaline,_

__

2) Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda,4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem tesis edilmesine,” karar verildiği,

__

Kamu İhale Kurulunun 03.09.2010 tarih ve 2010/MK-150 sayılı kararı üzerine ihalenin idarece (rekabetin gerçekleşmediği ve ihale yapılmasında kamu yararı bulunmadığı yönündeki gerekçe ile) iptal edildiği,

İptal kararının 01.11.20140 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği, ihalenin iptal edildiği kararına karşı 5 gün içinde doğrudan Kuruma başvurulmadığı, başvuru sahibinin 12.11.2010 tarihinde idareye şikayette bulunduğu, idarenin (ihalenin iptaline karşı yapılan şikayeti) uygun bulmadığı, idarenin şikayet üzerine verdiği kararın 23.11.2010 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği, başvuru sahibinin 29.11.2010 tarihinde Kuruma başvurduğu anlaşılmıştır.

Netice olarak, ihalenin iptal edildiğinin bildirildiği tarihi izleyen 5 gün içinde doğrudan Kuruma başvurulmadığı, dolayısıyla Kuruma başvuru süresinin geçmiş olduğu, bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin 10 uncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddinin gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Yükseköğretim Kurulu Başkanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

****Kurul Üyesi