KİK Kararı: 2010/UY.II-3746

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/077
Gündem No : 61
Karar Tarihi : 14.12.2010
Karar No : 2010/UY.II-3746
BAŞVURU SAHİBİ:
Aktel Yapı Sanayi ve Ticaret A.Ş., Taşpınar Mahallesi Bağ Yolu 326 06837 Gölbaşı/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
DSİ 3. Bölge Müdürlüğü, Taşköprü Cad. No:2 ESKİŞEHİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/110505 İhale Kayıt Numaralı "Kütahya-Örencik (Cazibeli Kısım) Sulaması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.12.2010 tarih ve II.Y.37.18.0256/2010-38 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

DSİ 3. Bölge Müdürlüğü tarafından 02.09.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kütahya-Örencik (Cazibeli Kısım) Sulaması” ihalesine ilişkin olarak Aktel Yapı Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin 01.12.2010 tarih ve 49445 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle sınır değerin altındaki tekliflerin Kamu İhale Genel Tebliği’ne uygun şekilde açıklanmasının ve tevsik edilmesinin olanaksız olduğu iddiasına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 55 inci maddesinde; idareye şikayet süresinin ihale süreci içerisinde şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanunun 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün olduğu, idarenin şikayetin verilmesini izleyen on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda karar verme süresinin bitimini veya kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

Yapılan inceleme sonucunda, şikayetçinin 08.11.2010 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarece şikayete ilişkin olarak alınan kararın 12.11.2010 tarihinde iadeli taahhütlü olarak gönderildiği, söz konusu kararın 23.11.2010 tarihinde başvuru sahibine ulaştığı, bununla birlikte İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Bildirim ve Tebligat Esasları” başlıklı 24 üncü maddesinin 4 üncü fıkrasında yer alan hüküm gereği söz konusu kararın postaya verilmesini takip eden 7 nci gün olan 19.11.2010 tarihinin tebligat tarihi olarak sayıldığı, şikayetçinin idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 01.12.2010 tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede Kurul tarafından;

_ “…Yapılan inceleme sonucunda, şikayetçinin 08.11.2010 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarece şikayete ilişkin olarak alınan kararın 12.11.2010 tarihinde iadeli taahhütlü olarak gönderildiği, söz konusu kararın 23.11.2010 tarihinde başvuru sahibine ulaştığı, bununla birlikte İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Bildirim ve Tebligat Esasları” başlıklı 24 üncü maddesinin 4 üncü fıkrasında yer alan hüküm gereği söz konusu kararın postaya verilmesini takip eden 7 nci gün olan 19.11.2010 tarihinin tebligat tarihi olarak sayıldığı, şikayetçinin idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 01.12.2010 tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır_. “ denilerek başvurunun reddine karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin 08.11.2010 tarihinde idareye şikâyette bulunduğu, idarece şikayete ilişkin olarak alınan kararın 12.11.2010 tarihinde iadeli taahhütlü olarak gönderildiği, söz konusu kararın 23.11.2010 tarihinde başvuru sahibine ulaştığı, bunun üzerine başvuru sahibinin 01.12.2010 tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kanunu’nun 55/4 maddesi: “ Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü bulunmaktadır. Kanunun bu maddesinin metnine bakıldığında kanun koyucunun aradığı hususun “ kararın bildirimi” olduğu açıkça görülecektir.

Kuruma yapılacak başvurularda bir sürenin öngörülmüş olması ve sürenin tebligatla başlatılması hukukun genel mantığına ve uygulamaya uygun düşmekle birlikte 65’inci maddenin şikayet başvurusunda bulunanın inisiyatifinde olmayan posta işletmesinin kusuru nedeniyle olası gecikmeler nedeniyle hak aramanın belli bir süre ile sınırlandırılması Anayasa’nın 36’ncı maddesinde anlamını bulan hak arama hürriyetini de kısıtlar nitelikte olmaktadır.

Kaldı ki; 4734 sayılı kanunun 55/4 maddesinin lafzından tebliğ ile ilgili düzenlemenin esas amacının Kurul kararının bildirimi olduğu açıkça anlaşılmaktadır. Aksi bir düşüncenin kabulü, (kararın ne zaman tebliğ edildiğini bilebilmeleri mümkün olmadığından) bir kısım isteklilerin 4734 sayılı Kanunun 55/4 maddesinde ifadesini bulan düzenlemenin amacına aykırı bir şekilde hak arama hürriyetini engelleyecektir.

İnceleme konusu ihalede; şikayet başvurusunun başvuru sahibine 23.11.2010 tarihinde tebliğ edildiği, başvuru sahibinin bu tarihi izleyen 10 gün içinde (01.12.2010 tarihinde) Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu ve yapılan başvurunun süresinde olduğu açıktır.

 


            İdarenin 10 gün içinde karar alması durumunda bu kararın istekliye tebliğ edildiği tarihten sürenin başlatılması 4734 sayılı Kanunun 55/4 maddesindeki düzenlemenin amacına uygun bir yorum olacaktır.  


 


            4734 sayılı kanunun 65. maddesindeki düzenleme 55/4. maddeye göre genel bir düzenleme olduğundan kesinleşen ihale kararlarının bildiriminde uygulanması gerekmektedir. Kesinleşen ihale kararlarının ne zaman postaya verildiğinin istekli tarafından takibi fiilen ve hukuken mümkün olmadığından idarece süresi içerisinde karar alınması durumunda kesinleşen ihale kararının istekliye fiilen tebliğ edildiği tarihten başlatmak kanundaki düzenlemenin amacına uygun düşen bir yorum olacağından sürenin tebliğ tarihinden itibaren başlatılması gerekmektedir. 


 


            Sonuç olarak, posta işletmesinin gecikmesi nedeniyle geç yapılan tebligatın kararın bildirimi olarak kabulü gerektiğinin hakkaniyet kurallarına uygun düşeceği ve adil sonuçlar vereceği açık olduğundan, inceleme konusu ihalede, Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusunun süresinde yapıldığı anlaşıldığından işin esasına geçilerek karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle Kurul’un _“Başvurunun_ _reddine_ ” ilişkin kararına katılmıyoruz.


 


 

** Hakan GÜNAL Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi **