KİK Kararı: 2010/UY.II-3581

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/075
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 30.11.2010
Karar No : 2010/UY.II-3581
BAŞVURU SAHİBİ:
Doğanay İnşaat Taah. Nak. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. VEKİLİ: Av. Hüseyin ÇINAR, Tunus Cad., No:85/9, Kavaklıdere / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
MSB İnş. Eml. ve Nato Güv. Yat. D. Bşk.Lığı, 06100, Bakanlıklar, Çankaya / ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/64338 İhale Kayıt Numaralı "Kahramanmaraş Askerlik Şubesi İnşaatı (Büyük Tip)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

26.11.2010 tarih ve II.Y.34.41.0199/2010-58E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

MSB İnş. Eml. ve Nato Güv. Yat. D. Bşk.Lığı tarafından 07.07.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kahramanmaraş Askerlik Şubesi İnşaatı (Büyük Tip)” ihalesine ilişkin olarak Doğanay İnşaat Taah. Nak. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 18.10.2010 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.10.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 04.11.2010 tarih ve 44369 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.11.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; başvuru sahibi firma tarafından sunulması gereken şirketi temsil ve ilzama yetkili kişilerin belirtildiği son durumu gösteren Ticaret Sicil Gazetesinin eksik olduğu gerekçesiyle, idarece, söz konusu eksikliğin başvuru sahibi firma tarafından tamamlanmasının istenildiği ve bu belgenin süresi içerisinde idareye sunulmaması sebebiyle idari şartnamenin 7.1.b.2 maddesi ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 57 inci maddesi uyarınca söz konusu firmanın geçici teminatının gelir kaydedilmesine karar verildiği; ancak, son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi suretinin teklif dosyası dahilinde idareye sunulmuş olması sebebiyle idarenin bu talebine cevap verme gereğinin duyulmadığı; Ticaret Sicil Gazetesi suretlerine internet üzerinden ulaşılabileceği veya ihaleyi yapan idare tarafından ilgili kurum veya kuruluştan re’sen istenebileceği; belirtilen sebeplerden, başvuru sahibinin geçici teminatının gelir kaydedilmesi işleminin mevzuata uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhale konusu işin adı, idari şartnamenin 2 nci maddesinde; “ Kahramanmaraş askerlik şubesi inşaatı (büyük tip)__” şeklinde; işin miktarı ve türü ise “ Askerlik şubesi binası inşaatı, jeneratör binası inşaatı, sundurma inşaatı, istinat duvarları inşaatı, giriş takı ve Atatürk büstü inşaatı, altyapı inşaatı, çevre tanzimi inşaatı ile bu tesislere ait mekanik ve elektrik tesisatı imalatı.__” şeklinde belirlenmiştir.

İddia konusu husus ile ilgili olarak, aynı şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasında;****“…b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

_ 1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi, _

_ 2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.”_ düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi firmanın teklif dosyasında yer alan teklif mektubu ve eki cetvelde vekâleten şirketi temsil eden Hakan Karakuş’un imzasının bulunduğu görülmüştür. İdarece Kuruma gönderilen ihale işlem dosyası dahilinde bulunan başvuru sahibine ait teklif dosyasında yer alan, bahsi geçen firmayı temsile yetkili kişileri gösterir belgeler arasında, şirket müdürü Abidin Doğanay’a ait 27.01.2006 tarihli imza sirküleri, bahsi geçen şirketin kurucularının ve ortaklarının belirtildiği 14.02.1996 tarih ve 3979 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi (şirket kurucuları ve ortakları, Abidin Doğanay, Emin Doğanay ve Gündal Doğanay şeklindedir) ile şirket ortaklarından Emin Doğanay’ın şirkette bulunan hissesini diğer ortaklardan Gündal Doğanay’a devrettiğini gösteren 14.06.2006 tarih ve 6577 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi, Hakan Karakuş’un şirketi temsil etmek için şirket müdürü Abidin Doğanay tarafından vekil tayin edildiği 17.09.2009 tarihli bir vekâletname ve Hakan Karakuş’a ait 28.06.2010 tarihli bir imza beyannamesi bulunmaktadır.

İhale işlem dosyasında bulunan Doğanay İnş. Taah. Nak. Paz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’ne hitaben yazılmış “İhale dosyasındaki eksik tevsik edici belge” konulu ve 28.06.2010 tarihli yazıda; idari şartnamenin 7 nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin ikinci alt bendinde yer alan düzenleme gereği sunulması gereken şirketi temsil ve ilzama yetkili kişileri belirtir son durumu gösteren Ticaret Sicil Gazetesinin eksik olduğu belirtilmekte ve yazının devamında, tevsik için istenen bilginin, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmadığı değerlendirildiğinden, 4734 sayılı Kanunun 37 nci maddesine göre tamamlanması halinde değerlendirmeye alınacağı ifade edilerek, söz konusu bilgi eksikliğinin tamamlanarak 16.08.2010 tarihi mesai bitimine kadar idareye teslim edilmesi talep edilmektedir.

İhale işlem dosyasındaki 28.07.2010 tarihli Uygun Olmayan Belgelerin Uygun Sayılmama Gerekçelerine İlişkin Tutanakta, başvuru sahibi firma tarafından sunulması gereken şirketi temsil ve ilzama yetkili kişileri belirtir son durumu gösteren Ticaret Sicil Gazetesinin “eksik olduğu” hususunun tespit edildiği ifade edilmektedir. Yine, ihale işlem dosyasında bulunan ihale komisyon kararının ikinci sayfasında da başvuru sahibi firma tarafından sunulması gereken şirketi temsil ve ilzama yetkili kişileri belirtir son durumu gösteren Ticaret Sicil Gazetesinin “eksik olduğu” hususunun tespit edildiği ifade edilmekte, aynı kararın dördüncü sayfasında ise, Kamu İhale Kanununun “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37 inci maddesi ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 57 inci maddesinin beşinci fıkrasına atıfta bulunularak, yukarıda zikredilen 28.06.2010 tarihli eksilik tamamlatma yazısının başvuru sahibi tarafından 04.08.2010 tarihinde tebellüğ edilmesinin ardından, istekliye verilen on günlük süre içerisinde idareye herhangi bir bilgi-belge ve cevabın sunulmaması sebebiyle söz konusu firmanın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve geçici teminatın gelir kaydedilmesine karar verildiği ifade edilmektedir.

Konu ile ilgili olarak, Kamu İhale Kanununun “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37 inci maddesinde; “...Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir...” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Başvuruların ve tekliflerin alınması, açılması ve belgelerdeki bilgi eksikliklerinin tamamlatılması” başlıklı 57 inci maddesinde “...(4) Başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan belgelerden herhangi birinin, aday veya isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgeler idarelerce tamamlatılamaz.

_(5) Başvuru veya teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, sunulan belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Bu çerçevede, tamamlatılması istenen bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgelerin niteliği dikkate alınarak, idare tarafından iki iş gününden az olmamak üzere tamamlama süresi verilir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayanların başvuru veya teklifleri değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. _

(6) İdarelerce bilgi eksikliklerinin tamamlatılmasına ilişkin olarak verilen süre içinde aday veya isteklilerce sunulan belgelerin son başvuru veya ihale tarihinden sonraki bir tarihte düzenlenmesi halinde, bu belgelerin, aday veya isteklinin son başvuru veya ihale tarihi itibarıyla ihaleye katılım şartlarını sağladığını göstermesi gereklidir...” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Tekliflerin alınması ve değerlendirilmesi ” başlıklı 16 ncı maddesinin “İdarelerce belgelerdeki eksik bilgilerin tamamlatılması”**** başlıklı altıncı fıkrasında; _“ 16.6.1 İhale dokümanında başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan eklerinden herhangi birinin, aday veya isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgeler ve ekleri idarelerce tamamlatılmayacaktır. Ancak, _

a) Geçici teminat ve teklif mektuplarının Kanunen taşıması zorunlu hususlar hariç olmak üzere, sunulan belgelerde ihale sonucu açısından teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayan bilgi eksikliklerinin bulunması halinde, bu tür bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler,

b) Aday ve isteklilerce sunulan ve başka kurum, kuruluş ve kişilerce düzenlenen belgelerde, belgenin taşıması zorunlu asli unsurlar dışında, belgenin içeriğine ilişkin tereddüt yaratacak nitelikte olan ve belgeyi düzenleyen kurum, kuruluş veya kişilerden kaynaklanan bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler,

İdarelerce tamamlatılacaktır. Bu çerçevede, bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler, idarece ilgili kurum veya kuruluştan re’sen istenebilir. Söz konusu belgelerin aday veya istekliler tarafından tamamlatılmasının istenilmesi halinde ise bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgelerin niteliği dikkate alınarak idarelerce aday veya isteklilere iki iş gününden az olmamak üzere makul bir tamamlama süresi verilecektir.

16.6.2. İdarelerce bilgi eksikliklerinin tamamlatılmasına ilişkin olarak verilen süre içinde aday veya isteklilerce sunulan belgelerin, başvuru veya ihale tarihinden sonraki bir tarihte düzenlenmesi halinde, bu belgeler, aday veya isteklinin başvuru veya ihale tarihi itibarıyla ihaleye katılım şartlarını sağladığını tevsik etmesi halinde kabul edilecektir.

16.6.3. Bilgi eksikliklerinin tamamlatılmasına ilişkin belgelerin yazılı olarak istenilmesi ve aday ve isteklilerce bir dilekçe ekinde sunulması gerekmektedir. İdarece belirlenen sürede eksik bilgileri tamamlamayan aday ve isteklilerin başvuruları veya teklifleri değerlendirme dışı bırakılır ve isteklilerin geçici teminatları gelir kaydedilir.

16.6.4. İlgili mevzuatına göre ihaleye katılma şartı olarak istenmesi gereken belge veya bilgilerin idarece istenmediği ve bu durumun tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edildiği hallerde, idarelerce bu tür belge veya bilgiler başvuruların ya da tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında aday veya isteklilerden talep edilemeyecek ve tamamlatılamayacaktır ...” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda zikredilen Kamu İhale Kanununun “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37 inci maddesinin ikinci fıkrasındaki hüküm ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Başvuruların ve tekliflerin alınması, açılması ve belgelerdeki bilgi eksikliklerinin tamamlatılması” başlıklı 57 inci maddesinin dört ve beşinci fıkralarındaki hükümler ile Kamu İhale Genel Tebliğinin 16 ncı maddesinin altıncı fıkrasının birinci bendinde yer alan açıklamaya göre iddia konusu husus değerlendirildiğinde, teklif zarfı içinde isteklilerce sunulması istenilen belgeler ve bu belgelerle ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan belgelerden herhangi birinin sunulmaması halinde, bu eksik belgelerin idarelerce tamamlatılması mümkün değildir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, sunulan belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde, bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler, idarece ilgili kurum veya kuruluştan re’sen istenebileceği gibi, ilgili eksikliğin tamamlatılması işleminin istekliler tarafından yapılması da yazılı olarak istenebilir. Bu durumda, iki iş gününden az olmamak üzere idare tarafından belirlenen sürede bilgileri tamamlamayanların tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi gerekmektedir.

Lakin, Ticaret Sicili Gazetesi, idari şartnamenin yukarıda verilen 7 nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin ikinci alt bendine göre, “ihaleye katılabilmek için gereken belgeler” arasında sayıldığından, bu belgenin sunulması zorunlu bir belge üzerindeki bilgi hüviyetinde değerlendirilmesi mümkün değildir. Bundan dolayı, teklif veren isteklinin tüzel kişilik olması halinde, Ticaret Sicili Gazetesinin teklif dosyasında bulunmadığı hususunun tespit edilmesi halinde, eksik belgeler, Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliğinin “Başvuruların ve tekliflerin alınması, açılması ve belgelerdeki bilgi eksikliklerinin tamamlatılması” başlıklı 57 inci maddesinin yukarıda belirtilen dördüncü fıkrasına göre tamamlatılamayacağından, ilgili belgeyi eksik sunduğu tespit edilen firmanın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

Buna karşın, yukarıda belirtildiği üzere, 28.07.2010 tarihli Uygun Olmayan Belgelerin Uygun Sayılmama Gerekçelerine İlişkin Tutanak ile İhale Komisyon Kararında, söz konusu belgenin eksik olduğu ifade edilmesine rağmen, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmadığı müşahede edilmektedir.

Ayrıca, zikredilen tutanak ve ihale komisyon kararında, iddia konusu belgenin eksik olduğu belirtilmekte, buna mukabil, başvuru sahibinin şikâyet başvurusuna verilen 27.10.2010 tarihli cevap yazısının üçüncü sayfasındaki 7 nci maddede; “İhale dosyasında sunulduğunu ifade ettiğiniz 14.06.2010 tarih ve 6577 sayılı, 08.02.2006 tarih ve 6488 sayılı, 14.02.1995 tarih ve 3979 sayılı nüshalarından, ihale dosyasına sadece 14.02.1996 tarih ve 3979 sayılı resmi gazetenin(Ticaret Sicili Gazetesi) 42’nci ve 43’üncü sayfalarının, 14.06.2006 ve 6577 sayılı resmi gazetenin(Ticaret Sicili Gazetesi)908’nci sayfasının komisyona sunulduğu, bu gazetelerin bahsedilen sayfalarında ise yeterli bilgiler bulunmamaktadır.” ifadesi yer almaktadır.

Yukarıda da belirtildiği gibi, başvuru sahibinin teklif dosyasında, sadece 14.02.1996 tarih ve 3979 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi ile 14.06.2006 tarih ve 6577 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin mevcut olduğu tespit edilmiştir.

Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin internet sayfası üzerinden yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibi firma adına yayımlanmış altı adet Ticaret Sicili Gazetesi ilanı bulunmaktadır. Bu ilanlar, sırasıyla, 14.02.1996 tarih ve 3979 sayı, 28.01.1997 tarih ve 4218 sayı, 07.05.2003 tarih ve 5793 sayı, 08.02.2006 tarih ve 6488 sayı, 14.06.2006 tarih ve 6577 sayı ve 13.08.2010 tarih ve 7628 sayılı Gazetelerde yer alan ilanlardır. İnternet üzerinden, bu ilanlardan sadece son üç tanesine ulaşılabilmektedir.

Yukarıda değinilen, idari şartnamenin ilgili düzenlemesine göre, teklif sahibi bir tüzel kişiliğin, ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi veya Gazetelerini sunması gerekmektedir. İhale tarihinin 07.07.2010 olduğu dikkate alındığında, başvuru sahibi firmaya ait 14.02.1996 tarihli ilk Ticaret Sicili Gazetesi nüshası ile şirketin ortaklık durumunu belirten ihale tarihinden önce yayımlanmış 14.06.2006 tarihli son Ticaret Sicili Gazetesi suretini teklif dosyası kapsamında idareye sunduğu görülmüştür. Abidin Doğanay’ın 20 yıllığına şirket yetkilisi olarak belirlendiği yönetim kurulu kararının ilan edildiği 08.02.2006 tarihli Ticaret Sicili Gazetesi başvuru sahibinin teklif dosyasında bulunmasa da, bu yetkilendirme işlemi ile ilgili bilgi imza sirküleri üzerinde mevcuttur.

Dolayısıyla, başvuru sahibinin, tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi suretlerini teklif dosyası dahilinde idareye sunmuş olduğu belirlendiğinden, başvuru sahibince sunulması gereken Ticaret Sicili Gazetesinin eksik olduğu gerekçesiyle idarece yapılan bilgi-belge tamamlatılmasına yönelik işlem ve bu işlem sonucunda idareye herhangi bir belge sunulmamış olması nedeniyle sözü edilen şirketin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedilmesi işleminde mevzuata uyarlık bulunmadığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Doğanay İnşaat Taah. Nak. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin yeniden değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****