KİK Kararı: 2010/UY.II-2129

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/051
Gündem No : 50
Karar Tarihi : 19.07.2010
Karar No : 2010/UY.II-2129 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Hasçalık İnşaat Sa. ve Tic. Ltd. Şti., Bağdat Caddesi Mengüç Apt. No:337/3 34728 Erenköy/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü XXV. Bölge Müdürlüğü, Atatürk Mahallesi İnönü Bulvar No:81 10020 BALIKESİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/172157 İhale Kayıt Numaralı "Manyas Ovası Sağ Sahil Sulaması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

14.07.2010 tarih ve II.Y.18.27.0265/2010-17 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü XXV. Bölge Müdürlüğü tarafından 11.03.2010 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Manyas Ovası Sağ Sahil Sulaması” ihalesine ilişkin olarak Hasçalık İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 22.06.2010 tarih ve 14579 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; idare tarafından yapılan zeyilnamenin kendilerine süre içerisinde tebliğ edilmemesinden dolayı teklif birim fiyat cetvelinde hata yaptıkları bu sebeple de tekliflerin değerlendirme dışı bırakıldığı, idarenin usulüne uygun işlem gerçekleştirmemesi nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun “İhalelere yönelik başvurular” __ başlıklı 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasında; “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

_ a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,_

_ b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,_

_ c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,_

__

_ karar verilir.”_ hükmüne yer verilmiştir.

“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinin birinci fıkrasında Kuruma yapılan başvuruların ön incelemesi sırasında aranacak hususlar düzenlenmiş ve anılan fıkranın (c) bendinde başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı bu hususlar arasında sayılmış olup;

Dördüncü fıkrasında ise; “Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne yer verilmiştir.

“Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17 nci maddesinin birinci fıkrasında da “16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

İhale dosyasında yapılan incelemede: idare tarafından 23.02.2010 tarihli zeyilname ile birim fiyat tarifleri arasında yer alan “MRS-D-07/(1,2,3,…), Betonarme Sifon Yapılması (Ø=…, t=…, L=… Boyutlarında)” başlıklı tarifin “MRS-D-07/(1,2,3,…,13), Betonarme Sifon Yapılması (Ø=…, t=…, L=… Boyutlarında)” şeklinde değiştirildiği ayrıca birim fiyat tariflerine “MRS-D-07/14, Çelik Sifon; Yapılması (Ø 610mm, 16 Atm Basınç Dayanımlı, 60 m uzunluğunda)” başlıklı yeni bir tarif eklendiği, söz konusu zeyilnamenin, idarenin kendisine yapılmış olan şikayet başvurusuna vermiş olduğu cevabi yazıda yer alan bilgilere göre, 23.02.2010 tarihinde, ihale tarihinden 16 gün önce, iadeli taahhütlü olarak ihalede doküman satın alan tüm istekli olabileceklere gönderilmek üzere postaya verildiği, zeyilnamenin tüm istekli olabileceklere 25.02.2010-04.03.2010 tarihleri arasında tebliğ edildiği, posta gönderi belgesine göre başvuru sahibine ise zeyilnamenin 03.03.2010 tarihinde tebliğ edildiği tespit edilmiştir.

İdare tarafından yapılan ve ihale dokümanında düzenleme yapan zeyilnamenin süresi içerisinde tebliğ edilmediği iddiasıyla yapılan şikayet başvurusunda, şikayet konusu işlemin farkına varıldığı tarih olarak zeyilnamenin başvuru sahibine tebliğ tarihi olan 03.03.2010 tarihinin kabul edilmesi gerekmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 55 inci maddesinde; idareye şikayet süresinin ihale süreci içerisinde şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanunun 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün olduğu, idarenin şikayetin verilmesini izleyen on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda karar verme süresinin bitimini veya kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme sonucunda, şikayetçinin 4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin yukarıda belirtilen hükümleri gereği şikayete yol açan durumun farkına varıldığı 03.03.2010 tarihini izleyen on gün içinde ve ihale tarihinden üç gün işgünü öncesine kadar idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 04.06.2010 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu, bu başvuruya idarece verilen cevap üzerine Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Çevre ve Orman Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

** Kurul Üyesi**