KİK Kararı: 2010/UY.II-1996

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/050
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 12.07.2010
Karar No : 2010/UY.II-1996
BAŞVURU SAHİBİ:
Yeni Başkent Enerji Elektrik İnş. Mak. Müh. Müşv. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. - Akgün Elek. Elekt. Müh. San. ve Tic. Ltd. Şti., Halk Sokak No: 25/7 06420 Yenişehir Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Pamukkale Üniversitesi Rektörlüğü, Kınıklı Kampüsü DENİZLİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/39950 İhale Kayıt Numaralı "Paü Hastaneleri İlave Elektrik, Alt Yapı Tesisat İşleri" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.07.2010 tarih ve II.Y.18.75.0223/2010-29E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Pamukkale Üniversitesi Rektörlüğü tarafından 03.05.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Paü Hastaneleri İlave Elektrik, Alt Yapı Tesisat İşleri” ihalesine ilişkin olarak Yeni Başkent Enerji Elektrik İnş. Mak. Müh. Müşv. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. - Akgün Elek. Elekt. Müh. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 09.06.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 09.06.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 25.06.2010 tarih ve 14776 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.06.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; bazı firmaların teklif ettikleri birim fiyatların her biri için analiz sunmadığı iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İstenecek Belgeler” başlıklı 30 uncu maddesinde; “….ç)**** Yaklaşık maliyeti, eşik değerin onda birine eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde, idare tarafından isteklilerden aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi ile sözleşmenin uygulanması aşamasında kullanılmak üzere teklifleri ekinde;

_ 1) Anahtar teslimi götürü bedel işlerde, teklif bedelini oluşturan iş kalemleri ve/veya iş gruplarına ait miktarlar ve bunlara ait birim fiyatlar ile bu fiyatlara ilişkin idarenin tanımladığı yapım şartlarına göre ihale dokümanı kapsamında verilen analiz formatına uygun analizler ve teklif bedelini gösteren hesap cetveli,_

_ 2) Teklif birim fiyatlı işlerde; teklif edilen fiyatlara ilişkin olarak idarenin tanımladığı her bir iş kaleminin yapım şartlarına göre ihale dokümanı kapsamında verilen analiz formatına uygun analizler,_

_ istenir. Teklifin aşırı düşük bulunması halinde ise Kanunun 38 inci maddesi uyarınca yapılacak açıklamada, ayrıca bu analizlere dayanak teşkil eden bütün bilgi ve belgeler (proforma faturalar, malzemeye ilişkin teklif alma yazıları, yardımcı analizler ve buna benzer) sunulur_.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 38 inci maddesinde; “ 38.1. Uygulama Yönetmeliğinin “İstenecek belgeler” başlıklı 30 uncu maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendi hükmü uyarınca,

_ a) Teklif birim fiyatlı işlerde; teklif edilecek birim fiyatlara ilişkin olarak idare tarafından, tanımladığı her bir iş kaleminin yapım şartlarına, tarif ve içeriğine göre analizde yer almasını istediği “malzeme, işçilik, makine ve diğerleri (varsa; nakliyeler, inşaat yerindeki yükleme, boşaltma, yatay ve düşey taşımalar, zamlar vb.)” sadece girdi cinslerinin belirlendiği, analiz girdileri ile miktarlarının ve tutarlarının belirtilmediği, _

_ b) Anahtar teslimi götürü bedel işlerde; idare tarafından teklif bedelini oluşturacak iş kalemleri ve/veya iş gruplarının yapım şartlarına bağlı kalınarak, her iş kalemi/iş grubunun içeriğine göre analizde yer almasını istediği “malzeme, işçilik, makine ve diğerleri (varsa; nakliyeler, inşaat yerindeki yükleme, boşaltma, yatay ve düşey taşımalar, zamlar vb.)” sadece girdi cinslerinin belirlendiği, analiz girdileri ile miktarlarının ve tutarlarının belirtilmediği, _

(Ek-Y.2)’de yer alan örneğe uygun analiz formatının düzenlenerek ihale dokümanı kapsamında isteklilere verilmesi gerekmektedir.

_ 38.2. İdare tarafından bütün iş kalemleri/iş grupları için tek bir analiz formatı düzenlenebileceği gibi, iş kalemleri/iş gruplarının yapım şartlarına göre birden fazla analiz formatı da düzenlenebilir. Ancak bu durumda, idare ihale dokümanında hangi analiz formatının hangi iş kalemleri/iş grupları için kullanılacağını belirtmek zorundadır. _

_ 38.3. İsteklilerin iş kalemleri/iş grupları için kamu kurum ve kuruluşlarınca belirlenerek yayımlanmış birim fiyatları teklif etmeleri ve söz konusu iş kalemleri/grupları için; hangi kamu kurum ve kuruluşunun birim fiyatını kullandıklarını, birim fiyat poz numarasını da yazmak suretiyle liste halinde belirterek teklifleri kapsamında sunmaları durumunda, analiz düzenlemeleri zorunlu değildir. Bu kapsamda; isteklilerin, kamu kurum ve kuruluşlarınca belirlenmiş “kar ve genel gider içermeyen birim fiyatların” üzerine, kendi belirledikleri “kar ve genel gideri” ilave ederek, yayımlanmış birim fiyatın üzerinde olmamak kaydıyla, birim fiyatlarını oluşturmaları durumunda da; hangi kamu kurum ve kuruluşunun “kar ve genel gider hariç birim fiyatını” kullandıklarını ve kendi belirledikleri “kar ve genel gider” tutarını yazmak suretiyle liste halinde belirterek teklifleri kapsamında sunmaları halinde, söz konusu iş kalemleri/iş grupları için analiz düzenlemeleri zorunlu değildir. _

Örneğin; isteklinin, “basınç dayanımı C 8/10 (200 dozlu) olan demirsiz beton” iş kalemi için Bayındırlık ve İskan Bakanlığının 16.002 poz numaralı birim fiyatını (2009 B.F: 101,34 TL) teklif etmesi, “basınç dayanımı C 12/15 (250 dozlu) olan demirsiz beton” iş kalemi için ise, Bayındırlık ve İskan Bakanlığının 16.003 poz numaralı birim fiyatının (2009 B.F: 107,50 TL), kar ve genel gider hariç tutarına, (107,5/1,25=86,00 TL) kendi belirlediği % 18 kar ve genel gider karşılığı eklemek suretiyle 101,48 TL (86,00 x 1,18) teklif etmesi ve teklif ettiği söz konusu birim fiyatları aşağıdaki örnek listede gösterildiği şekilde belirtmesi durumunda; bu iki iş kalemi için analiz düzenlemesi zorunlu değildir. Ancak aynı örneğe göre, basınç dayanımı C 12/15 (250 dozlu) olan demirsiz beton iş kalemi için 86,00 TL’nin altında veya 107,50 TL’nin üzerinde teklif verilmesi durumunda söz konusu iş kalemi için idarece istenen formata uygun analizin sunulması gereklidir.

…

İş kalemleri/grupları için, kamu kurum ve kuruluşlarınca belirlenerek yayımlanmış birim fiyatlar teklif edilmekle birlikte, yukarıda belirtildiği şekliyle listede belirtilmemesi durumunda, söz konusu iş kalemleri/grupları için analiz sunulması zorunludur.

_ 38.4. İsteklilerin, inşaat iş kalemleri/iş grupları dışında yer alan sıhhi tesisat, kalorifer tesisatı, müşterek tesisat, havalandırma, brülör, asansör, elektrik tesisatı vb. iş kalemleri/iş grupları için bu iş kalemi/iş gruplarına ait malzeme ve montaj bedelini gösterecek şekilde analiz sunmaları yeterli kabul edilecektir. _

_ 38.5. 4734 sayılı Kanunun 36 ncı maddesi uyarınca tekliflerin incelenmesinde; isteklilerin analizleri sunup sunmadıkları kontrol edilerek zarf açma ve belge kontrol tutanağının analizlere ilişkin hücresinde, analizlerin sunulup sunulmadığı, sunulmuş ise kaç adet analiz sayfası sunulduğu belirtilir. _

_ 38.6. 4734 sayılı Kanunun 37 nci maddesi uyarınca tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında isteklilerin iş kalemleri/grupları için teklif ettikleri birim fiyatların her biri için analiz sunup sunmadıkları kontrol edilir. Analizleri sunmayan ya da eksik sunan istekliler değerlendirme dışı bırakılır. Bu aşamada sunulan analizlerin içeriğine ilişkin ayrıntılı inceleme yapılmaz_.” açıklaması,

Yer almaktadır.

İdari şartnamenin 7.1.ğ maddesinde; “ Teklif bedelini oluşturan iş kalemleri ve/veya iş gruplarına ait miktarlar ve bunlara ait birim fiyatlar ile bu fiyatlara ilişkin idarenin tanımladığı yapım şartlarına uygun analizler ve teklif bedelini gösteren hesap cetveli ” ni isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için vermeleri gerektiği hususu belirtilmiştir.

İhale işlem dosyasında yer alan zarf açma ve belge kontrol tutanağında, Elit Enerji İnş. Taah. Ltd. Şti-Serka Elek. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 283 sayfa, Yıldız İnş. Müh. El. Tur. San. ve Ltd. Şti.’nin 46 sayfa, Çisem El. Taah. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 444 sayfa, Elsis El. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 204 sayfa, Doyap Yapı San. En. Ve Müh. 278 sayfa, Met Müh. El. Taah. San. Tic. A.Ş.’nin 235 sayfa, Teknikel El. İnş. Tur. San. –Yortel Elek. İnş. Taah. Turz. Bilsis.’in 59 sayfa, Akgün Elekt. Elektronik Müh Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Yenibaşkent En. Elekt. İnş. Mak. Müh. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 460 sayfa analiz ve hesap cetveli sunduğu belirtilmiş, ihale komisyon kararından ise Yıldız İnş. Müh. El. Tur. San. ve Ltd. Şti.’nin teklif dosyasında analizlerinin bulunmadığı gerekçesiyle teklifi değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

12.07.2010 tarih ve 2010/UY.II-1995 sayılı Kurul Kararında, teklifi sınır değerin altında kalan Doyap Yapı San. En. Müh. A.Ş. ve Met Müh. A.Ş.’nin yapmış olduğu aşırı düşük teklif açıklamasının mevzuata uygun olmadığı belirtilmiş olup, Yeni Başkent Enerji Elektrik İnş. Mak. Müh. Müşv. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. - Akgün Elek. Elekt. Müh. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusuna ilişkin olarak, teklifi sınır değerin üzerinde olan istekliler bakımından yapılan değerlendirmede, idarece gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde, söz konusu ihaleye teklif veren isteklilerin sunmuş oldukları analizler ve hesap cetvelleri incelenmiş olup, Elit Enerji İnş. Taah. Ltd. Şti-Serka Elek. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin Elektrik Tesisatı için sunduğu hesap cetvelinde yer verdiği kalemlerden güvenlik tertibatı, tablo üstüne monte edilen tipte seçici pako şalterler iş grubu için 2 kalem, tablo üstü montajı için normal tip pako şalterler iş grubu için 1 kalem, kopmpakt şalterler iş grubu için 12 kalem, kuru tip koruyucusuz kontaktörler iş grubu için 6 kalem, kuru tip termik koruyuculu kontaktörler iş grubu için 4 kalem, kaçak akım koruma şalterleri iş grubu için 4 kalem, sinyal lambaları iş grubu için 2 kalem, pano tipi aşırı gerilim koruyucuları iş grubu için 3 kalem, anahtarlı otomatik sigortalar (6 kA) iş grubu için 5 kalem, anahtarlı otomatik sigortalar (10 kA) iş grubu için 5 kalem, ölçü aletleri iş grubundan, dijital Voltmerer, Voltmeter komitatörü, dijital ampermetre kalemleri için, ölçü akım trafosu iş grubu için 3 kalem, motor koruma şalteri devre kesici için 5 kalem, Kurşunsuz PVC izoleli kablolar ile besleme hattı tesisi iş grubu için 8 kalem, topraklama kabloları iş grubu için 10 kalem, Gen. Senk. Panolar arası busbar sistemi iş grubu için 3 kalem, Senk. Panolar arası busbar sistemi iş grubu için 1 kalem, A Blok dağıtım hatları iş grubu için 1 kalem, B ve C Blok Dağıtım Hatları iş grubu için 3 kalem, yedek güç sistemi iş grubu için otomatik transfer şalteri kalemi, telefon santrali ve setleri iş grubu için 3 kalem, otomasyon sistemi iş grubu için 47 kalem, Enerji izleme grubu için 31 kaleme yönelik olarak analizlerin sunulmadığı; Mekanik Tesisatı için sunduğu hesap cetvelinde ise yer verdiği kalemlerden kalorifer tesisatı iş grubu için 5 kaleme yönelik olarak analizlerin sunulmadığı, görülmüş olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Elit Enerji İnş. Taah. Ltd. Şti-Serka Elek. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

FARKLI GEREKÇE

İncelemeye konu ihalede;

İhale ilan metninin 9. maddesinin; “… Teklif bedelini oluşturan iş kalemleri ve/veya iş gruplarına ait miktarlar ve bunlara ait birim fiyatlar ile bu fiyatlara ilişkin idarenin tanımladığı yapım şartlarına göre ihale dökümanı kapsamında verilen analiz formatına uygunanalizler ve teklif bedelini gösteren hesap cetveli sunulacaktır. …” şeklinde düzenlendiği belirlenmiştir.

04.03.2009 tarih ve 27159 Mükerrer Sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 03.07.2009 tarih ve 27277 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yönetmelik ile değişik 30. maddesinin 1. fıkrasının (ç) bendinde yer alan “…teklifleri ekinde…” ibaresinin iptali istemiyle açılan davada; Danıştay Onüçüncü Dairesinin 26.04.2010 tarih ve E: 2010/93 sayılı kararı ile, “… 4734 sayılı Yasa’nın ihaleye katılım kurallarını düzenleyen bölümünde yer alan 10. Maddesinde ihaleye katılımda isteklilerden istenecek bilgi ve belgeler tek tek sayılmış olup, isteklilerin, tekliflerinin ekinde istenilen belgeleri vermemeleri halinde, ihale dışında bırakılmaları sonucu doğabileceğinden, Yasa’da sayılmayan bir belgenin, yönetmelik hükmü ile istenebilecek belgeler kapsamına dahil edilmesine hukuken olanak bulunmamaktadır. Bu itibarla teklifler değerlendirildikten sonra, ancak aşırı düşük tekliflerin varlığı halinde Yasa’nın 38. Maddesi uyarınca istenmesi mümkün olan analizlerin, böyle bir durumun ortaya çıkıp çıkmayacağının belli olmadığı tekliflerin verilmesi aşamasında, bir ihaleye katılım şartı olarak istenilmesine olanak sağlayan Yönetmelik hükmünde yer alan “…teklifleri ekinde…” ibaresinde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

_ Öte yandan, 4734 sayılı Kanun’un 38. Maddesine 5812 sayılı Kanun’un 12. Maddesiyle eklenen son fıkrasında “İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum, bu maddenin uygulanmasında aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer, sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirleme belirlemeye yetkilidir.” Hükmü bulunmakta olup, anılan hükmün ihaleye katılımda yeterlik kurallarını belirleyen 10. Maddedeki belgeler dışında teklif ekinde analizlerin istenmesine olanak sağlayacak bir hüküm içermediği, ihaleye katılma yeterliği olan isteklilerin tekliflerinin idarece aşırı düşük bulunması halinde yazılı açıklma istenmesi ve sorgulamanın yapılması aşamasını düzenlediği anlaşılmaktadır._ …” gerekçesiyle anılan düzenlemenin yürütülmesinin durdurulmasına karar verilmiştir.

Yargı kararlarının (aralarında ayrım olmaksızın, iptal veya yürütmenin durdurulması) işlemleri tesis edildikleri tarihten itibaren ortadan kaldıracağı açıktır.

İncelemeye konu ihalede, ihale tarihinde yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 30. maddesi hükmü uyarınca, ihale komisyonunca tekliflerin değerlendirildiği ve bunun sonucunda ise teklif ekinde hiç analiz sunulmadığı ve/veya eksik analiz sunulduğu gerekçesiyle 1 isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

İhale tarihinde yürürlükte olan ancak, Danıştay Onüçüncü Dairesinin anılan kararı ile hukuka aykırı olduğuna hükmedilen Yönetmelik hükmü uyarınca; isteklilerden teklif ekinde analiz istenmesi mümkün olmadığından, teklif ekinde analiz sunmayan ya da eksik analiz sunan ve sadece bu gerekçeyle teklifleri değerlendirme dışı bırakılan isteklinin teklifi değerlendirmeye alınıp, sınır değer yeniden hesaplanarak ihale işlemlerine devam edilmesi gerektiğinden, bu gerekçeyle “ düzeltici işlem belirlenmesine ” yönelik karara katılıyoruz.

** Adem KAMALI Erkan DEMİRTAŞ**

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi**