KİK Kararı: 2010/UY.II-1019

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/025
Gündem No : 77
Karar Tarihi : 06.04.2010
Karar No : 2010/UY.II-1019
BAŞVURU SAHİBİ:
Serkan İnşaat Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti., Gazi Mustafa Kemal Bulvarı No.40/6 Maltepe/ ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ktü Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı, Kanuni Kampüsü 61080 TRABZON

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/186830 İhale Kayıt Numaralı "Ktü Tıp Fakültesi Acil Servis ve Yoğun Bakım Binası İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

02.04.2010 tarih ve II.Y.0822.0160/2010-47 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Karadeniz Teknik Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri Daire Başkanlığı tarafından 20.01.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Tıp Fakültesi Acil Servis ve Yoğun Bakım Binası İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Serkan İnşaat Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin 25.03.2010 tarih ve 6969 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; şikayete konu ihalenin bütün tekliflerin reddedilmesi gerekçesiyle idarece 09.03.2010 tarihinde iptal edildiği, idarenin tekliflerini analiz sunulmadığı ve eksik analiz sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bıraktığı, ancak idareye teklif verirken Kamu İhale Genel Tebliğinin 38 inci maddesine göre hareket ettikleri, tekliflerini hazırlarken Bayındırlık ve İskan Bakanlığınca hazırlanan birim fiyatları kullandıkları, teklif ettikleri fiyatların tümünü birim fiyat poz numarasını da yazmak suretiyle tebliğe uygun olarak liste halinde idareye sundukları, analiz düzenlemelerinin zorunlu olmadığı, bu nedenle analiz sunulmadığı veya eksik analiz sunulduğu gerekçesiyle teklifin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı, idarenin Tebliğ hükmünü yanlış uyguladığı, mağdur edildikleri, ihalenin düzeltici işlem ile firmalarına verilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

Yapılan inceleme neticesinde; şikayet konusu ihalenin 20.01.2010 tarihinde gerçekleştirildiği, 11.02.2010 tarihinde onaylanan ihale kararıyla ihalenin Arter İnş. Yatırm Taah. ve San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Aslanlar İnşaat Tic. ve Tur. Ltd. Şti.’nin ihale kararına karşı idareye şikayeti üzerine ihalenin “bütün tekliflerin reddedilmesi gerekçesiyle” idarece 09.03.2010 tarihinde iptal edildiği,

İhalenin iptali kararının 11.03.2010 tarihinde iadeli taahhütlü posta ile başvuru sahibine gönderildiği, başvuru sahibinin beyanına göre söz konusu iptal kararının 22.03.2010 tarihinde tebellüğ edildiği, başvuru sahibinin ihalenin iptal edilmesi kararına karşı 25.03.2010 tarihinde Kuruma itirazen şikayette bulunduğu anlaşılmıştır. __

__

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne yer verilmiş olup, anılan Kanunun 55 ve 56 ncı maddelerinde idareye ve Kuruma yapılacak başvurulardaki şekil ve usul kuralları belirtilmiştir.

__

__ 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; _“ İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” _hükmü,

Anılan Kanunun “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 65 inci maddesinde;

“Aday, istekliler ve istekli olabileceklere yapılacak her türlü bildirim ve tebligatlarda aşağıdaki hususlara uyulması zorunludur:

__

_ a) Tebligatlar idareler veya Kurum tarafından aşağıdaki yöntemler kullanılarak yapılabilir:_

__

_ 1) İmza karşılığı elden._

__

_ 2) İadeli taahhütlü mektupla._

__

_ 3) Elektronik ortamda._

__

_ 4) Faksla._

__

_ İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, yabancı isteklilerde ise ondokuzuncu gün kararın istekliye tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın bu tarihten önce muhataba ulaşması halinde ise fiili tebliğ tarihi esas alınır.” _hükmü,

Anılan 54 üncü maddenin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde; "Başvurular öncelikle başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı yönünden incelenir.", aynı Yönetmeliğin 17 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; "16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir." hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 2 nci maddesinin ikinci fıkrasında; “Ancak, idare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı idareye şikayet başvurusunda bulunulmadan, doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerekmektedir.” düzenlemesi,__

__

Anılan Tebliğin 8 inci maddesinde;__

“(1) İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya on günlük süre içersinde idare tarafından bir karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.__

__

(2) İhalenin iptali kararlarından sadece aşağıda belirtilenler itirazen şikayete konu edilebilir:

a) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından şikayet dilekçesinin kayıtlara alındığı tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle idare tarafından alınan iptal kararları.

b) İtirazen şikayet üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine veya düzeltici işlem belirlenmesine karar verildikten sonra idare tarafından alınan iptal kararları.

__

(3) Herhangi bir şikayet veya itirazen şikayet başvurusu olmaksızın idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulamayacağından, bu kararlar ancak idari yargı mercilerinde dava konusu edilebilir.” açıklaması bulunmaktadır.

4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuatın yukarıda yer verilen hükümlerine göre; ihalenin idarece iptal edildiği durumlarda; bir şikayet veya itirazen şikayet başvurusu üzerine idarece alınan ihaleyi iptal kararına karşı beş (5) gün içerisinde doğrudan Kuruma başvurulabilmektedir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde; ihalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında sürenin iptal kararının bildirildiği ve bildirilmiş sayıldığı tarihi izleyen günden itibaren başlayacağı belirtilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 64 üncü maddesinde, bildirim ve tebligat esasları hususunda yer verilen hükümde; iadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci günün kararın istekliye tebliğ tarihi sayılacağı, tebligatın bu tarihten önce muhataba ulaşması halinde ise fiili tebliğ tarihinin esas alınacağı belirtilmiştir. Anılan 64 üncü madde hükmü gereğince; 11.03.2010 tarihinde iadeli posta ile gönderilen karar 18.03.2010 tarihinde istekliye tebliğ edilmiş sayılmaktadır. Dolayısıyla, bu tarihi izleyen 5 gün içinde (en geç 23.03.2010 tarihinde) Kuruma başvurulması gerekmektedir. Başvuru sahibinin dilekçesi ise, belirtilen tarihin geçmesinden sonra Kurum kayıtlarına alınmıştır.

Netice olarak, söz konusu ihalenin iptalinden önce idareye şikayet başvurusu yapıldığı, ihalenin iptali kararına karşı Kuruma başvurulabileceği, ancak ihalenin iptal edildiği kararının bildirilmiş sayıldığı tarihi izleyen 5 gün içinde Kuruma başvurulmadığı, buna göre; Kuruma başvuru süresinin geçirilmiş olduğu, bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin 10 uncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddinin gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Yüksek Öğretim Kurulu Başkanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

** Kurul Üyesi **