KİK Kararı: 2010/UY.I-737

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/020
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 09.03.2010
Karar No : 2010/UY.I-737
BAŞVURU SAHİBİ:
H M P İletişim İnşaat Enerji Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - S T Y İnşaat Tur. Tic. ve San. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, Av. Emre Şıklaroğlu Üsküp Caddesi Kuloğlu Sokak No:6/11 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Dsi 2. Bölge Müdürlüğü, Kazım Dirik Mah. Sanayi Cad. No:39 35100 Bornova/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/168053 İhale Kayıt Numaralı "Küçükmenderes Beydağ Projesi Ödemiş Beydağ Sulaması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

04.03.2010 tarih ve I.Y.04.64.0102/2010-9E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

DSİ 2. Bölge Müdürlüğü tarafından 17.12.2009 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Küçükmenderes Beydağ Projesi Ödemiş Beydağ Sulaması” ihalesine ilişkin olarak H M P İletişim İnşaat Enerji Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - S T Y İnşaat Tur. Tic. ve San. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 04.02.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 05.02.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 12.02.2010 tarih ve 2644 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.02.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihaleye iş ortaklığı olarak yeterlik başvurusunda bulundukları, yeterlik değerlendirmesi sonucunda yeterli bulunmadıklarının bildirildiği, ihale dışı bırakılma işlemine karşı idareye şikayet başvurusunda bulundukları, şikayet başvurularının idarece reddedildiği, ancak idarenin bu gerekçe ile iş ortaklığını yeterli bulmaması ve şikayet başvurusunu reddetmesinin kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 36 ncı maddesinde iş hacmini tevsik için ciroları gösteren gelir tabloları veya faturaların ayrı ayrı ve tek başlarına yeterli olduğunun düzenlendiği, iş ortaklığının bu belgelerin her ikisini de sunduğu, Kurumun 18.01.2010 tarih 2010/UY.III-185 sayılı kararında da belirtildiği üzere, fatura ibrazı durumunda 3 yıllık fatura sunma zorunluluğu bulunmadığı, HMP firmasının sunmuş olduğu faturaların 3'e bölünmesi durumunda yeterlik kriterini sağladığı, bununla birlikte Yönetmelikte yer alan üç yıllık belge sunma zorunluluğunun üç yıldan fazla faaliyette bulunan şirketler için söz konusu olduğu, aksi takdirde 1 veya 2 yıldır faaliyette bulunan şirketlerin bu belgeleri sunamayacakları için bir ihale engeli ile karşılaşacakları, Kamu İhale Kanununda ihalenin yapıldığı yıldan önceki 3 yıldan daha önce kurulmuş olma şartı olmadığı, Kanunda bulunmayan bu şekildeki bir ihale engelinin Yönetmelikle getirilmesinin mümkün olamayacağı, bir firmanın 3 yıl faaliyet göstermeden ihaleye katılamayacağı şeklinde bir yorum yapılmasının Kanuna aykırı olacağı, 18.01.2010 tarih 2010/UY.III-18S sayılı kararda; “sunulan faturalar toplamının 1/3'ünün yeterlik kriterini karşılamasının yeterli olduğunun” karar altına alınmış olduğu, yani 3 yıllık belge sunma zorunluluğunun olmaması nedeniyle 3 yıldan fazla faaliyette olma şartı da aranmadığı, aynı yorumun gelir tablosu için de kabul edilmesi gerektiği, iş ortaklığının pilot ortağı HMP İletişim İnş. Enerji Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.'nin sunmuş olduğu faturaların toplamının 1/3'ü yeterlik kriterini karşıladığı, dolayısıyla idarenin 25.01.2010 sayılı, 7680 sayılı yazısında belirttiği gerekçenin ve şikayet başvurusunu reddetmesinin yerinde olmadığı, iş ortaklığının yeterli bulunması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanının 2 nci maddesinde işin adı; “Beydağ Barajından Alınacak Sulama Suyu ile Brüt 19 650 Ha Sulama Alanına Hizmet Edecek Sulama Tesisleri (Ana hatlar dahil tamamı borulu olan sulama şebekesi, betonarme regülasyon depoları, tahliye kanalları, sanat yapıları, işletme ve bakım yolları) İnşaatı ile Uygulama Projesi ve Toplulaştırma İşleri Yapımı” olarak belirtilmiştir.

Başvuruya konu ihalenin ilanı, 25.11.2009 tarihli Kamu İhale Bülteninde yayımlanmıştır.

İhale, ihale dokümanında da belirtildiği üzere; 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 20 nci maddesine göre ön yeterlik değerlendirmesi sonucu yeterliği tespit edilen bütün isteklilerin teklif vermeye davet edileceği belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılmıştır.

İhale ilanının “İş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 4.2.3 üncü maddesi ile idari şartnamenin aynı başlıklı 7.4.3 üncü maddesinde;

“a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları,

b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturalar.

__

Son üç yıla ilişkin bu iki belgeden birinin sunulması yeterlidir.

__

Bu belgelerin sunulan yıllara ait tutarlarının toplamının 1/3’ünün; a) ciro için en az 45.000.000 TL . b) taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarı için ise en az 35.000.000 TL olması gereklidir.

__

Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve buna ilişkin belgeleri sunan yeterli kabul edilir. Bu kriterleri son üç yılda sağlayamayanlar, son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

**** Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36 ncı maddesinde;

“İş hacmini gösteren belgeler;

_ a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları, _

_ b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturalardır._

(2) İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği;

_ a) Yaklaşık maliyeti eşik değerin yarısına eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde; son üç yıla ilişkin bu iki belgenin,_

_ b) Yaklaşık maliyeti eşik değerin onda birinden eşik değerin yarısına kadar olan ihalelerde ise; son üç yıla kadarki yıllara ait bu iki belgenin,_

idarece istenilmesi zorunludur. Aday veya isteklilerin ise üçüncü fıkradaki yeterlik kriterini sağladıklarını göstermek üzere bu iki belgeden birini sunmaları yeterlidir.

_(3) Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda; belgeleri sunulan yıllara ait tutarların toplamının 1/3’ünün; _

_ a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; ciro için, teklif edilen bedelin % 25’inden, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarı için ise teklif edilen bedelin % 15’inden az olmaması, _

_ b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerin ön yeterlik aşaması ile Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerin yeterlik aşamasında; ciro için, yaklaşık maliyetin % 25’i ile % 35’i aralığında idarece belirlenen tutardan, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarı için ise yaklaşık maliyetin % 15’i ile % 25’i aralığında idarece belirlenen tutardan az olmaması, _

_ gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir._

_(4) Üçüncü fıkradaki kriterleri son üç yılda sağlayamayanlar, son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır. _

(5) İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait gelir tablosunu sunmayanlar bakımından iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilir ve bu yıl ile bu yıldan iki önceki yıla kadarki gelir tabloları dikkate alınarak, gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır. Bu gelir tabloları itibariyle yeterlik şartının sağlanamaması halinde ise, iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilmek üzere son altı yıla kadarki gelir tabloları sunulabilir ve bu durumda gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

_(6) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı suretleri sunulur. _

(7) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.

(8) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen yapım işi faaliyetlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

_(9) 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 174 üncü maddesine göre takvim yılından farklı hesap dönemi belirlenen aday ve isteklinin gelir tablosu için bu hesap dönemi esas alınır. _

_(10) Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir. _

_(11) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur. _

_(12) Konsorsiyum olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından kendi kısmı için sağlanması zorunludur. _

(13) Aday veya isteklinin, ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği yapım işlerinin parasal tutarı, iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt edilen iş kısmı üzerinden hesaplanır.” hükmü bulunmaktadır.

Konuya ilişkin olarak Kamu İhale Genel Tebliğinin “ Bilanço ve eşdeğer belgeler ile iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 10.2 nci maddesinde;****“İş hacmini göstermek üzere aday veya isteklilerin başvuru veya teklifleri ile birlikte toplam ciroyu gösteren gelir tablosunu ya da taahhüt altında devam eden veya bitirilen işlerin parasal tutarını gösteren faturaları sunması zorunludur. Bu çerçevede, iş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday veya isteklinin her bir ortağının iş ortaklığındaki hissesi oranında iş hacmine ilişkin kriteri sağladığını göstermek üzere bu iki belgeden herhangi birini sunması mümkündür.” açıklaması ve Tebliğin 10.3 üncü maddesinde; “İş hacmini göstermek üzere bir aday veya istekli tarafından hem taahhüt altında devam eden, hem de bitirilen işlerin parasal tutarını gösteren faturaların sunulması halinde, bu faturalardaki parasal tutarlar toplanmak suretiyle iş hacmine ilişkin kriterin sağlanıp sağlanmadığına bakılacaktır.” açıklaması bulunmaktadır.

HMP İletişim İnşaat Enerji Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. yeterlik değerlendirmesine STY İnşaat Tur. Tic. ve San. Ltd. Şti. ile ortak girişim olarak başvuruda bulunmuştur. HMP İletişim İnşaat Enerji Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. ortak girişimin pilot ortağıdır.

Yeterlik değerlendirmesi için; ortak girişimin pilot ortağı olan HMP İletişim İnşaat Enerji Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. vergi dairesi onaylı 2007 ve 2008 yılı gelir tablosu ve taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren 2007 ve 2008 yıllarına ait toplam 828 adet fatura sunmuştur.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 36 ncı maddesinin (1) nolu bendinde; “İş hacmini gösteren belgeler;

_ a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları, _

_ b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturalardır_.” hükmü,

36 ncı maddesinin (2) nolu bendinde ise;

“İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği;

__

_ a) Yaklaşık maliyeti eşik değerin yarısına eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde; son üç yıla ilişkin bu iki belgenin, _

__

idarece istenilmesi zorunludur.

__

Aday veya isteklilerin ise üçüncü fıkradaki yeterlik kriterini sağladıklarını göstermek üzere bu iki belgeden birini sunmaları yeterlidir.” hükmü bulunmaktadır.

İhalenin yaklaşık maliyetinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 36 ncı maddesinin 2.(a) nolu alt bendinde belirtilen tutarda olduğu anlaşılmıştır.

anılan hükümler uyarınca yeterlik için başvuran adayların “İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları” ve/veya “Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturalar” sunmak durumunda olduğu, dolayısıyla adaylar tarafından 17.12.2009 tarihinde yapılan yeterlik değerlendirmesi için 2006, 2007, 2008 yıllarına ait gelir tablosu ve/veya faturalar sunulması gerektiği anlaşıldığından, diğer taraftan, yaklaşık maliyeti eşik değerin üzerinde olan bu ihalede pilot ortak HMP İletişim İnşaat Enerji Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin Ticaret Siciline 20.08.2007 tarihinde tescil edildiği, dolayısıyla üç yıllık bir işletme olmadığı ve 2006 yılına ilişkin olarak belge sunmayacağı, idarece ihalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıla ilişkin iş hacmini gösteren belgeleri sunamadığından dolayı değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.