KİK Kararı: 2010/UY.I-337

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/008
Gündem No : 46
Karar Tarihi : 26.01.2010
Karar No : 2010/UY.I-337
BAŞVURU SAHİBİ:
Ceren İnşaat Pazarlama Isı Sistemleri Proje ve Mühendislik Tic. Ltd. Şti., -|||ege Sokak Rüzgarlı İşmerkezi|4/13||rüzgarlı - Ulus|merkez|ankara

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Msb. İnş. Eml. ve Nato Enf. D. Bşk.Lığı, Msb İnş.Eml. ve Nato Güv.Yat.D.Bşk.Lığı 06100 Bakanlıklar / ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/138135 İhale Kayıt Numaralı "Gata K.Lığı Araştırma Binası Genel Onarımının Yapılması ve Isıtma Soğutma (Tesisat) Sistemlerinin Ye" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

21.01.2010 tarih ve I.Y.00.84.0263/2010-2 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

MSB İnş. Eml. ve Nato Enf. Dairesi Başkanlığı tarafından 04.11.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “GATA Komutanlığı Araştırma Binası Genel Onarımının Yapılması ve ısıtma Soğutma (Tesisat) Sistemlerinin Yenilenmesi” ihalesine ilişkin olarak Ceren İnşaat Pazarlama ısı Sistemleri Proje ve Mühendislik Tic. Ltd. Şti.’nin 07.01.2010 tarih ve 387 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.01.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. Teklifte iş deneyim belgesi olarak T.C. Sağlık Bakanlığı tarafından sehven alt yüklenici iş durum belgesi olarak düzenlenmiş olan 15.9.2009 tarihli alt yüklenici iş bitirme belgesi sunulduğu, bu belgede geçici kabul tarihinin 03.02.2005 olarak belirtildiği, idare tarafından iş durum belgelerinin bir yıl süreyle geçerli olduğu gerekçesiyle geçersiz kabul edildiği, bu belgenin tamamlanabilir nitelikte olduğu,

2. Mevzuatta birim fiyat teklif cetvellerinde hata bulunması halinde teklifin değerlendirme dışı bırakılacağı hususu düzenlenmekle birlikte, anahtar teslimi götürü bedel üzerinden ihale edilen işte birim fiyat teklif cetveli verilemeyeceği, dolayısıyla anahtar teslimi götürü bedel teklif mektubu ekinde sunulan hesap cetvelindeki aritmetik hatanın teklifin değerlendirme dışı bırakılmasına gerekçe oluşturamayacağı,

3. Teklif fiyatının Bayındırlık Bakanlığı birim fiyatları esas alınarak hazırlandığı, verilen teklif birim fiyat cetveli incelendiğinde bunun açıkça görüleceği, anılan idarenin birim fiyatlarında olmayan pozlar için özel pozlar için analiz yapılıp teklifle birlikte sunulduğu, teklifle birlikte sunulması gereken analizlerin eksik olduğu gerekçesiyle teklifin değerlendirme dışı bırakılmasının bu bakımdan mevzuata aykırı olduğu,

4. Teklifin aşırı düşük olmasına rağmen açıklama istenmemiş olmasının mevzuata aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinde; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

__

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.” hükmü;

“ İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır.” hükmü bulunmaktadır.

Yapılan inceleme sonucunda, idare tarafından teklifin değerlendirme dışı bırakılma gerekçelerinin ve ihalenin iptal edildiği hususunun bildirildiği kesinleşen ihale kararının, başvuru sahibi tarafından 11.12.2009 tarihinde tebellüğ edildiği, başvuru sahibinin 21.12.2009 tarihinde kayıtlara alınan dilekçesiyle idareye ihalenin iptal edilme gerekçelerini sorduğu, 29.12.2009 tarihinde ihalenin geçerli teklif kalmaması nedeniyle iptal edildiği şeklinde cevap verildiği, başvuru sahibinin bu cevap üzerine 06.01.2010 tarihinde kurum kayıtlarına alınan dilekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçelerinin yerinde olmadığı yönünde itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğe göre, itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, usulüne uygun olarak idareye şikayet başvurusunda bulunulmasıdır. İncelemeye konu başvuruda, başvuru sahibinin 21.12.2009 tarihli dilekçesinde idareye ihalenin iptal edilme gerekçelerini sorduğu, kesinleşen ihale kararında gerekçeleri belirtilerek değerlendirme dışı bırakılan teklifinin değerlendirmeye alınması yönünde bir isteminin olmadığı, bu haliyle bu dilekçenin şikayet dilekçesi olarak değerlendirilemeyeceği, dolayısıyla şikayetçinin 4734 sayılı Kanunun yukarda belirtilen hükümleri gereği şikayete yol açan durumun farkına varıldığı 11.12.2009 tarihini izleyen on gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, süresinde şikayet başvurusunda bulunmadan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

FARKLI GEREKÇE

İncelemeye konu ihalede;

4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin 1. fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği; 55. maddesinin 1. fıkrasında; şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı; 56. maddesinin 1. fıkrasında ise; idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, ihalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikâyet ve itirazen şikâyet üzerine alınanlar itirazen şikâyete konu edilebileceği ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabileceği hükümleri yer almaktadır.

Anılan hükümden, ihalenin idare tarafından iptali hallerinde, belirtilen sınırlı hallerde itirazen şikâyet yoluna gidilebileceği, bu hallerin de ancak şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine alınanlar olduğu, Yasada iptal sebeplerine ilişkin bir düzenleme yapılmadığı ve istisnasının yer almadığı anlaşılmaktadır.__

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde de; İsteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, 6. maddesinin 3. fıkrasında; Kuruma itirazen şikâyet süresinin; şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün , diğer hallerde on gün olduğu, 14. maddesinin 1.fıkrasında; idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği , 15. maddesinin 1. fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendinde; başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı yönüyle inceleneceği, 4. fıkrasında ise; yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenleneceği, 21. maddesinin (c) bendinde ise; başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verileceği hükümlerine yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin 8. maddesinin 3. fıkrasında; herhangi bir şikâyet veya itirazen şikâyet başvurusu olmaksızın idare tarafından alınan herhangi bir sebeple ihalenin iptali kararlarına karşı Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulamayacağından , bu kararların ancak idari yargı mercilerinde dava konusu edilebileceği düzenlemesine yer verilmiştir.

İdare tarafından, 04.11.2009 tarihinde yapılan ihalenin 01.12.2009 tarihli ihale komisyonu kararı ile “bütün tekliflerin reddedilerek ihalenin iptal edildiği” gerekçesiyle iptal edildiği ve 02.12.2009 tarihinde ihale yetkilisince iptal kararının onaylandığı, ihalenin iptal edilmesinden önce ihaleye ilişkin olarak idareye herhangi bir şikâyette bulunulmadığı ve iptal kararının itirazen şikâyet üzerine alınmadığı, idarece alınan ihalenin iptali kararından sonra idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından, anılan mevzuat hükümleri uyarınca şikâyet başvurusunun görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Şikâyete konu işleme karşı, işlemi tesis eden yer mahkemesinde dava açılabileceği tabiidir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede, başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunmadığı anlaşıldığından, başvurunun süre yönünden değil İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendi gereğince görev yönünden reddedilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “ başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyoruz.

** Kazım ÖZKAN Erkan DEMİRTAŞ**

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi**