KİK Kararı: 2010/UY.I-3158

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/066
Gündem No : 18
Karar Tarihi : 18.10.2010
Karar No : 2010/UY.I-3158
BAŞVURU SAHİBİ:
Yetkin İnanca, Cemil Topuzlu Cd. Suzan Apt. 75/6 Caddebostan

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kocaeli Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü, D-100 Karayolu Üzeri Sekapark No:59

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/53416 İhale Kayıt Numaralı "Bekirpaşa Beldesi Tavşantepe ve Bekirdere Mahalleleri İçmesuyu, Kanalizasyon ve Yağmursuyu İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

14.10.2010 tarih ve I.Y.31.26.0255/2010-59E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Kocaeli Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 07.06.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Bekirpaşa Beldesi Tavşantepe ve Bekirdere Mahalleleri İçmesuyu, Kanalizasyon ve Yağmursuyu İnşaatı” ihalesinin idarece iptal edilmesi işlemine ilişkin olarak Yetkin İnanca’nın 05.10.2010 tarih ve 35182 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.10.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;

İdarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idarece Kamu İhale Kurumunun 31.08.2010 tarihli ve 2010/UY.I-2587 sayılı kararının uygulanması gerekirken ihalenin mevzuata aykırı olarak iptal edildiği iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İncelenen ihaleye yönelik olarak başvuru sahibince daha önce, 10.08.2010 tarih ve 19230 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuş, bu başvuru üzerine Kamu İhale Kurulu tarafından 31.08.2010 tarihli ve 2010/UY.I-2587 sayılı karar alınarak; ihale üzerinde bırakılan Altınbaş İnş. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verilmiştir.

Anılan Kurul Kararı sonrasında idare tarafından ihalenin iptal edildiği, idarece isteklilere gönderilen ihalenin iptali konulu yazılarda iptal gerekçesi olarak, ihalenin ihale yetkilisi tarafından ekonomik bulunmamasının gösterildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40 ıncı maddesinde “...

_ İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. ..._

_ İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder. _

_ İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır._

...” hükmü bulunmaktadır.

Anılan madde uyarınca, ihale yetkilisinin, komisyonca alınan ihale kararını onaylama veya gerekçesini açıkça belirtmek koşuluyla iptal etme hususunda takdir yetkisinin bulunduğu ortadadır. Söz konusu takdir yetkisinin mutlak ve sınırsız olmadığı, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile bağlı, idari ve yargısal denetime tabi olduğu hususlarında kuşku bulunmamaktadır.

İncelenen ihalede, idarenin ihale yetkilisi olduğu anlaşılan Yönetim Kurulunun ihalenin iptal edilmesi kararında; “...

Bekirpaşa Beldesi Tavşantepeve Bekirdere Mah. İçmesuyu Kanalizasyon ve Yağmursuyu İnşaatı işi ihalesinde Altınbaş İnş.San.ve Tic.Ltd.Şti**** 'nin 3.199.066,70 TL teklifin en uygun geçerli 1. teklif, Yetkin İNANCA'nın 3.614.324,17 TL 'lik teklifinin 2. en uygun geçerli teklif olduğunu tespit etmiştir. 1. en uygun geçerli teklif sahibi Altınbaş İnş.San.ve Tic.Ltd.Şti**** 'nin teklifi ile 2. en uygun geçerli teklif sahibi Yetkin İNANCA'nın teklifi arasında toplam keşif bedelinin %7 sini tekabül eden 415.257.47 TL 'lik fark bulunmaktadır.

İhale kapsamında bulunan Tavşantepe Mahallesi Bölgesi, Kocaeli Büyükşehir Belediyesi'nce uygulaması yapılan Kentsel Dönüşüm Projesi kapsamında bulunmaktadır. İhale sürecinde, bölgede Kentsel Dönüşüm Projesinin uygulanacağı gündeme gelmiş olup, bu yöndeki çalışmalar Kocaeli Büyükşehir Belediyesi tarafından devam etmektedir. Bu bölgede kentsel dönüşüm projesi uygulanması halinde, kentsel dönüşüm uygulanan bölgedeki tüm yollar, yapı yerleşimleri ve donatı alanları değişeceğinden, döşenecek hatların atıl hale gelmesi söz konusu olacaktır. Ayrıca yoğunluklar da değişeceğinden, içmesuyunda depolardan itibaren, kanalizasyonda ise tüm kollektör hatlarının çapları değişecek, döşenmiş olan hatların kısa sürede yetersiz hale gelmesi vuku bulacaktır. Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Başkanlığı tarafından yürütülen Kentsel Dönüşüm Projesi çalışmaları tamamlanıncaya kadar altyapı yatırımlarının durdurulması uygun olacaktır.

Gebze Bölgesinde meydana gelen sel felaketleri nedeni ile yatırım programında bulunmayıp da acilen ihale edilen işlerden dolayı yatırım bütçemizde bir artış meydana gelmektedir. Ayrıca Bekirpaşa Beldesi Tavşantepe ve Bekirdere Mah. İçmesuyu Kanalizasyon ve**** Yağmursuyu İnşaatı işinin % 7 fazlasına (415.257.47TL) yaptırılması Genel Müdürlüğümüz açısından ekonomik olmayacaktır.

Bu nedenlerden dolayı Bekirpaşa Beldesi Tavşantepe ve**** Bekirdere Mah. İçmesuyu Kanalizasyon ve**** Yağmursuyu İnşaatı işi ihalesinin iptal edilmesi ...” ifadelerine yer verildiği anlaşılmıştır.

1. İptale gerekçe olarak gösterilen ilk husus en avantajlı teklif sunan ve bahsi geçen Kurul Kararı ile teklifi değerlendirme dışı bırakılan istekli ile ikinci en avantajlı teklif sunan ve anılan Kurul Kararı sonrasında ihale üzerine bırakılması gereken isteklinin teklifleri arasında 415.257.47 TL'lik fark bulunduğu, dolayısıyla ihalenin ekonomik olarak sonuçlandırılamayacağı hususudur.

Genel itibariyle, kamu ihalelerinin sistematiği; ihaleyi yapan idare, ihale konusu iş veya alımın niteliği, gerçekleştirilen ihale usulü, yaklaşık maliyetin eşik değerlere göre durumu gibi değişkenlere bağlı olarak; kamu ihalelerine katılmasında hukuki bir engel bulunmayan, ihaleye katılımda yeterlik kurallarını sağlayan ve ihale dokümanında istenilen tüm bilgi ve belgeleri eksiksiz olarak teklifi ile birlikte sunmuş olan istekliler arasından teklifi ekonomik açıdan en avantajlı olan istekli üzerinde ihalenin bırakılması kurgusu üzerine bina edilmiştir.

Diğer bir ifadeyle, kamu ihalelerinde esas amaç, ihalenin, en düşük fiyatı teklif etmiş istekli üzerinde değil, teklifi geçerli olan istekliler içerisinde ekonomik açıdan en avantajlı teklifi sunmuş olan istekli üzerinde bırakılmasıdır.

İncelenen ihalede, 11 adet ihale dokümanının satıldığı, ihaleye 7 isteklinin katıldığı, bunlardan birinin teklifinin bahsi geçen Kurul Kararı gereği olmak üzere 4 ünün teklifinin değerlendirme dışı kaldığı, geri kalan 3 teklifin geçerli olduğu ve geçerli tekliflerin yaklaşık maliyetin altında olduğu belirlenmiştir.

Bu itibarla, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin yalnızca fiyat esasına göre belirlendiği başvuruya konu ihalede, ihalenin, geçerli teklifler içinde en düşük fiyatı teklif etmiş olan başvuru sahibi üzerinde bırakılması gerekmekte iken, idarece geçerli teklifler ile geçersiz teklif kıyaslanarak ihalenin iptal edilmesi işleminde mevzuata uyarlık görülmemiştir.

2. İkinci iptal gerekçesi olarak; ihale kapsamında bulunan Tavşantepe Mahallesi Bölgesi, Kocaeli Büyükşehir Belediyesi'nce uygulaması yapılan Kentsel Dönüşüm Projesi kapsamında bulunduğu, ihale sürecinde, bölgede Kentsel Dönüşüm Projesinin uygulanacağının gündeme geldiği, bu yöndeki çalışmaların Kocaeli Büyükşehir Belediyesi tarafından devam ettirilmekte olduğu, bölgede kentsel dönüşüm projesi uygulanması halinde, bölgedeki tüm yolların, yapı yerleşimlerinin ve donatı alanlarının değişeceği, döşenecek hatların atıl hale gelmesinin söz konusu olacağı, ayrıca yoğunluklar da değişeceğinden, içmesuyunda depolardan itibaren, kanalizasyonda ise tüm kollektör hatlarının çaplarının değişeceği, döşenmiş olan hatların kısa sürede yetersiz hale gelmesinin söz konusu olacağı, dolayısıyla Kocaeli Büyükşehir Belediyesi tarafından yürütülen Kentsel Dönüşüm Projesi çalışmaları tamamlanıncaya kadar altyapı yatırımlarının durdurulmasının uygun olacağı hususudur.

Bu hususta Kocaeli Büyükşehir Belediye Başkanlığından bahsi geçen Kentsel Dönüşüm Projesi konusunda bilgi ve ilgili belgeler istenmiştir.

Gelen cevabi yazıda, yalnızca, ihale konusu işin gerçekleştirileceği bölgede Kentsel Dönüşüm Projesinin düşünülmekte olduğu belirtilmiş olup, bu hususa ilişkin olarak herhangi bir belge sunulmamıştır.

Bu itibarla, henüz düşünce aşamasında olan ve gerçekleştirilme tarihi kesinleşmemiş olan bir proje nedeniyle ihale konusu işe yönelik olarak ihtiyacın ortadan kalkması gerekçesiyle ihalenin iptal edilmesi işleminde isabet görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

İdarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede; başvuru sahibince daha önce, 10.08.2010 tarih ve 19230 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuş, bu başvuru üzerine Kamu İhale Kurulu tarafından 31.08.2010 tarihli ve 2010/UY.I-2587 sayılı karar alınarak; ihale üzerinde bırakılan Altınbaş İnş. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verilmiştir.

Anılan Kurul Kararı sonrasında idarenin ihale yetkilisi olan Yönetim Kurulu tarafından ihalenin iptal edildiği, idarece isteklilere gönderilen ihalenin iptali konulu yazılarda iptal gerekçesi olarak, ihalenin ihale yetkilisi tarafından ekonomik bulunmamasının gösterildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde, “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. …” hükmü,

“Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39 uncu maddesinde, “ İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. …” hükmü,****

__

“ İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40 ıncı maddesinde, “… İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir. İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder. İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır. …” hükmü yer almaktadır.

Anılan Kanunun 5 inci maddesinde, idarelerce bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde, kamu kaynaklarının verimli kullanılması gerektiği hükmüne yer verilerek, idarelere ayrıca bir sorumluluk yüklendiği anlaşılmaktadır. İdareler tarafından, kendilerine Kanunla verilen bu sorumluluğun yerine getirilebilmesi için, ihale süreci içerisinde ihale işlemleri ile ilgili olarak alınacak kararlarda takdir haklarının bulunduğu, ancak Kanunla verilen bu hakkın mutlak ve sınırsız olmayıp, bu takdir hakkının da kamu yararı gerektiren durumlarda idareleri lehine kullanabilecekleri açıktır.

İnceleme konusu ihalede, 11 adet ihale dokümanının satıldığı, ihaleye 7 isteklinin katıldığı, bunlardan birinin teklifinin anılan Kurul Kararı gereği olmak üzere 4 ünün teklifinin değerlendirme dışı kaldığı, geri kalan 3 teklifin geçerli olduğu ve geçerli tekliflerin yaklaşık maliyetin altında olmakla birlikte en avantajlı teklif sunan ve anılan Kurul Kararı ile teklifi değerlendirme dışı bırakılan istekli ile ikinci en avantajlı teklif sunan ve anılan Kurul Kararı sonrasında ihale üzerine bırakılması gereken isteklinin teklifleri arasında 415.257.47 TL'lik fark bulunduğu, dolayısıyla ihalenin ekonomik olarak sonuçlandırılamayacağı gerekçesiyle, bu ihalede idarenin takdir hakkını ihalenin iptali yönünde kullanarak idarece tesis edilen işlemin anılan Kanunun 5 inci, 39 uncu ve 40 ıncı maddesi hükümlerine uygun olduğu anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, inceleme konusu ihalede “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “idarenin ihalenin iptali kararının iptaline” ilişkin karara katılmıyoruz.

** Hicabi ECE Kazım ÖZKAN**

** Kurul üyesi Kurul üyesi**