KİK Kararı: 2010/UY.I-3110

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/065
Gündem No : 73
Karar Tarihi : 11.10.2010
Karar No : 2010/UY.I-3110
BAŞVURU SAHİBİ:
Tüsan Yapı Sanayi Aş, Adnan Menderes Bulvarı No:24/2 MERSİN

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karayolları 5.Bölge Müdürlüğü, G.M.K. Bulvarı Toroslar/MERSİN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/65297 İhale Kayıt Numaralı "Kozan-Ceyhan Yolu Km:18+000-34+300 (Çukurköprü-Ceyhan Yolu) Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Üstyapı Yapım ve Onarım İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

04.10.2010 tarih ve I.Y.27.59.0207/2010-48E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Karayolları 5.Bölge Müdürlüğü tarafından 05.07.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kozan - Ceyhan Yolu Km:18+000-34+300 (Çukurköprü - Ceyhan Yolu) Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Üstyapı Yapım ve Onarım İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Tüsan Yapı Sanayi A.Ş.’nin 12.08.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 23.08.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 06.09.2010 tarih ve 25223 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.09.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde kalan isteklinin teklifi sınır değerin altında olduğu için aşırı düşük teklif olmasına rağmen, ihalenin bu istekliye verildiği, kendilerinin teklifi ise geçerli teklifler içinde ikinci sırada ve sınır değerin üzerinde olduğu, bu nedenle ihalenin kendileri üzerinde bırakılması gerektiği, iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38 inci maddesinde;

“İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

__

İhale komisyonu;

__

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

__

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

__

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

__

Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.

__

İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir.” hükmüne yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesinde, teklifi aşırı düşük olan isteklilerin tekliflerinin hangi şartlarda değerlendirme dışı bırakılacağı düzenlenmiştir. Anılan maddede ve kamu ihale mevzuatında teklifi aşırı düşük olan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağına ilişkin olarak herhangi bir düzenleme yer almamaktadır. Teklifi aşırı düşük olan istekliler yeterlik kriterlerini sağlıyorlarsa, bu isteklilerin teklifleri ancak aşırı düşük teklif açıklamaları kamu ihale mevzuatına uygun değilse değerlendirme dışı bırakılabilecektir. Tekliflerin bir kısmının sınır değerin üzerinde, bir kısmının ise sınır değerin altında olması durumunda ihalenin sınır değer üzerinde teklif veren bir istekli üzerinde kalabilmesi için yeterlik kriterlerini sağlayan ve teklifi aşırı düşük olan isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamalarının, kamu ihale mevzuatına uygun olmaması gerekmektedir. Başvuru sahibinin itirazen şikayeti ise aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesine yönelik olmadığı için anılan isteklinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

**** İncelemeye konu ihalede;

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde kalan isteklinin teklifi sınır değerin altında olduğu için aşırı düşük teklif olmasına rağmen ihalenin bu istekliye verildiği, kendilerinin teklifi ise geçerli teklifler içinde ikinci sırada ve sınır değerin üzerinde olduğu, bu nedenle ihalenin kendileri üzerinde bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Anılan Kurul kararı ile; “… 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesinde, teklifi aşırı düşük olan isteklilerin tekliflerinin hangi şartlarda değerlendirme dışı bırakılacağı düzenlenmiştir. Anılan maddede ve kamu ihale mevzuatında teklifi aşırı düşük olan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağına ilişkin olarak herhangi bir düzenleme yer almamaktadır. Teklifi aşırı düşük olan istekliler yeterlik kriterlerini sağlıyorlarsa, bu isteklilerin teklifleri ancak aşırı düşük teklif açıklamaları kamu ihale mevzuatına uygun değilse değerlendirme dışı bırakılabilecektir. Tekliflerin bir kısmının sınır değerin üzerinde, bir kısmının ise sınır değerin altında olması durumunda ihalenin sınır değer üzerinde teklif veren bir istekli üzerinde kalabilmesi için yeterlik kriterlerini sağlayan ve teklifi aşırı düşük olan isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamalarının, kamu ihale mevzuatına uygun olmaması gerekmektedir. Başvuru sahibinin itirazen şikayeti ise aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesine yönelik olmadığı için anılan isteklinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.__…” denilerek, “ başvurunun reddine ” karar verilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, 56. maddesinin birinci fıkrasında; idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, ikinci fıkrasında ise; Kurumun itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceleyeceği hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde; isteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, 14. maddesinin birinci fıkrasında; idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, 15. maddesinin birinci fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin ikinci fıkrasında ise; başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçileceği __ hükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmeliğin 16. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusuna ilişkin dilekçesinin ve içeriğinin; 4734 sayılı Yasa ve anılan Yönetmelik hükümlerine uygun olduğu anlaşıldığından ve daha detaylı verilere itiraz etmesine zaten normal koşullarda olanak bulunmadığından (Tekliflerin içeriği bilinemeyeceğinden) itirazen şikâyet başvurusunun esasının incelemesine geçilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede işin, “ esasının incelemesine geçilmesine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “ başvurunun reddine” ilişkin karara katılmıyoruz.

AliKemalAKKOÇ HakanGÜNAL AbdullahDÜNDAR Erkan DEMİRTAŞ

** II. Başkan Kurul Üyesi Kurul Üyesi Kurul Üyesi**