KİK Kararı: 2010/UY.I-3015

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/064
Gündem No : 77
Karar Tarihi : 04.10.2010
Karar No : 2010/UY.I-3015
BAŞVURU SAHİBİ:
Ok-Sa İnş. Nak. Turizm Tem. San. ve Tic.Ltd. Şti.Ve Sağıroğulları Gıda Tekes. İnş. San. Tic. Ltd.Şti. , | | |uğur Mumucunın Sk. |28/10||b. Esat |çankaya|ankara

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gaziantep Bayındırlık ve İskan Müdürlüğü, Budak Mah.M.Fevzi Çakmak Bulv.No:98 Şehitkamil/GAZİANTEP

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/58481 İhale Kayıt Numaralı "Gaziantep Nizip 500 Kişilik Yurt İnşaatı " İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

29.09.2010 tarih ve I.Y.24.84.G031/2010-50E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Gaziantep Bayındırlık ve İskan İl Müdürlüğü tarafından 22.06.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Gaziantep Nizip 500 Kişilik Yurt İnşaatı ” ihalesine ilişkin olarak Ok-Sa İnş. Nak. Turizm Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Sağıroğulları Gıda Teks. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. ’nin 29.07.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 06.08.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 13.08.2010 tarih ve 19705 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.08.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1-İhale üzerinde bırakılan Adıgüzeller İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından doküman kapsamında verilen analiz formatına uygun analizlerin verilmediği, dolayısıyla uygun olmayan analizlerin kabul edildiği, inşaat mahal listesinde yer alan imalat kalemlerinden özel pozlara ilişkin analizlerin sunulmadığı, Adıgüzeller İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından aşırı düşük teklif sorgulamasına yapılan açıklamanın Kamu İhale Genel Tebliğin 45.1.6 ncı maddesine göre incelenmesi gerektiği, bu kapsamda olmak üzere giriş çıkış (alış satış) faturalarının verilmediği, eski tarihli faturaların verildiği ama bu faturaların envanterle desteklenmediği,

2-Adı geçen istekli tarafından sunulan imalat kalemlerinden bazılarının idarece belirlenen iş tanımlarına ve miktarlarına uygun olmadığı, aşırı düşük teklif sorgulamasının 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi ile Yapım İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 60 ıncı maddesine göre yapılması gerektiği, ancak teklif dosyası ve aşırı düşük teklif açıklaması arasında tutarsızlıklar olduğu halde, idarece bu hususlar gözetilmeden değerlendirme yapıldığı, böylelikle eşit rekabet ve eşit muamele ilkelerinin ihlal edildiği, ayrıca Adıgüzeller İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından idari şartnamenin 7.1.g maddesi ve anılan Yönetmeliğin 30 uncu maddesi uyarınca sunulması gereken belgelerin tam ve eksiksiz sunulmadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdare ihale kapsamında isteklilere dokümanla birlikte örnek analiz formatı vermiş olup, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif dosyasında sunduğu analizlerin söz konusu formata uygun olduğu, dolayısıyla uygun olmayan analizlerin kabul edilmesinin söz konusu olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “ Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38 inci maddesinde;__“İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.****

__

İhale komisyonu;

__

a)**** İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,__

__

b)**** Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,__

__

c)**** Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,__

__

Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.

__

_(Ek fıkra: 20/11/2008-5812/12 md.)****_İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir.” hükmüne yer verilmiştir.

22.06.2010 tarihinde yapılan ihaleye 11 istekli tarafından teklif verilmiş olup, ihale komisyonunca yapılan değerlendirme sonucunda tespit edilen 8.765.704,33 TL sınır değer altında kalan Adıgüzeller İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulmuştur.

Aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulan ve ihale üzerinde bırakılan Adıgüzeller İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne aşırı düşük teklifiyle ilgili açıklamada bulunması için idare tarafından 30.06.2010 tarih ve 1260 sayılı yazı yazılmıştır.

İdari şartnamenin “Aşırı düşük teklifler başlıklı” 33 üncü maddesinde;

“33.1. İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.****

__

33.2. İhale komisyonu tarafından;

__

a)**** Yapım yönteminin ekonomik olması,__

__

b)**** Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,__

__

c)**** Teklif edilen işin özgünlüğü,__

__

Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamalar dikkate alınarak, Kamu İhale Kurumu tarafından belirlenen kriterler çerçevesinde aşırı düşük teklifler değerlendirilir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.__” düzenlemesine, __

Kamu İhale Genel Tebliğinin**“** Aşırı düşük teklif değerlendirmesi” başlıklı 45 inci maddesinde;

__

“45.1.5. Teklifi aşırı düşük bulunan istekliler Kanunun 38 inci maddesi uyarınca yapacakları açıklamada, analizlerine dayanak teşkil eden bilgi ve belgeleri (proforma faturalar, teklif alma yazıları, idarece istenmesi durumunda yardımcı analizler ve buna benzer) sunacaklardır.

__

45.1.6. İsteklilerin aşırı düşük sorgulamasına ilişkin açıklamaları belgelere dayanmalıdır. Belgelere dayanılmaksızın yapılan açıklamalar kabul edilmeyecektir. Bu çerçevede;

__

a) İstekliler tarafından proforma faturalarla açıklama yapılması durumunda; proforma faturada proforma fatura içeriği mala ilişkin olarak mükellefin son geçici vergi beyanname döneminde tespit edilen birim ortalama maliyet belirtilecek ve proforma faturaya, ilgili malın son geçici vergi beyanname dönemine ait bir alış ve bir satış faturası örneği eklenerek tasdik anlaşması yapılan YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM’e onaylatılacaktır. Proforma fatura veren imalatçı ise; proforma fatura ekinde, ilgili mala ilişkin imalatçının son geçici vergi beyanname döneminde çıkartılan birim maliyet cetveli verilecektir. Sunulan birim maliyet cetveli, mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylı olmalıdır.

__

b) İsteklilerce yapılan açıklamalarda teklifin bir bölümünü oluşturan iş kısımlarına ilişkin olarak piyasada o alanda faaliyet gösteren kişilerden alınan fiyat tekliflerinin sunulması halinde; söz konusu fiyat tekliflerinin ekinde, Vergi Usul Kanununa göre tutulması zorunlu olan yasal defter ve belgelere uygunluğu YMM veya SMMM tarafından onaylanmış maliyet tespit raporunun sunulması zorunludur. Söz konusu maliyet tespit raporunda, fiyat teklifi verilen işle ilgili varsa malların birim ortalama maliyetleri ile işçilik maliyetleri belirtilmelidir. Fiyat teklifinin kapsamında sadece mal bulunuyor ise; maliyet tespit raporu yerine, piyasadan alınan mallara ilişkin olarak yukarıda belirtildiği şekilde proforma faturaların, fiyat teklifi veren kişinin üretici olması durumunda ise, son geçici vergi beyanname döneminde çıkartılan ilgili malın birim maliyet cetvelinin sunulması zorunludur.

__

c) İsteklinin ortağı olduğu tüzel kişiye ait işletmeden mal çekmesi veya satın alması durumunda; söz konusu malın emsal bedeli ile değerlenmesi gereklidir. Emsal bedelinin tespitinde Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri esas alınır.

__

ç) İsteklinin açıklamalarını kendi ürettiği mallara dayandırması durumunda; mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylı, son geçici vergi beyanname dönemine ait üretim konusu mala ilişkin maliyet tespit raporunun sunulması zorunludur. Maliyet tespit raporunda üretilen mala ilişkin birim maliyetlerin gösterilmesi gerekmektedir.

__

d) İstekliler tarafından yapılan açıklamada, malın stoklarda bulunduğunun belirtilmesi durumunda; Vergi Usul Kanununun 182 nci maddesi gereğince tutulması gereken envanter defterinin ilgili malzeme veya mala ilişkin kısmının mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylı örneğinin veya mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından hazırlanan ve onaylanan ilgili malzeme veya mala ilişkin stok tespit raporunun sunulması zorunludur. Stok tespit raporunda mükellefin yasal defter ve belgelerine uygun ilgili malzeme veya mala ilişkin birim maliyetlerin gösterilmesi zorunludur.

__

45.1.7 Yapım yönteminin ekonomik olması hususunda bir açıklamada bulunulması durumunda; kullanılan yapım yöntemi ve teknolojinin, yapım işinde sağlayacağı maliyet avantajının belgelere dayalı olarak açıklanması gereklidir.

__

45.1.8. Seçilen teknik çözümler, yapım işinin yerine getirilmesinde kullanılacak avantajlı koşullar veya yapım işinin özgünlüğü hususunda bir açıklamada bulunulması durumunda; sadece bu hususların neler olduğu değil, belirtilen çözüm, avantajlı koşul ve özgünlük sayesinde elde edilen maliyet avantajının da bilgi ve belgelere dayalı olarak açıklanması gereklidir.

__

45.1.9. Yapılan açıklamalarda, son geçici vergi beyanname dönemine ilişkin belgelendirme yapılamaması durumunda; belgelendirmede bir önceki geçici vergi beyanname dönemi esas alınır.

__

45.1.10. Aşırı düşük sorgulaması sonucunda belgelere dayalı yazılı açıklama yapmayan, açıklamaları idarece tanımlanan yapım şartlarına uygun olmayan veya teknik şartnameye aykırı hususlar içeren isteklilerin teklifleri gerekçeleri belirtilmek suretiyle değerlendirme dışı bırakılacaktır.__” açıklamalarına yer verilmiştir.

Adıgüzeller İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından aşırı düşük teklif sorgulaması ile ilgili olarak 09.07.2010 tarih ve 2010/096 sayılı açıklama yazısı ve ekinde tevsik edici belgeler sunulmuştur.

Kamu İhale Genel Tebliğin 38 inci maddesinde;

“38.8. İsteklilerin 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca yapacakları açıklamada; (45.1.6) maddesinde belirtildiği üzere, analiz bileşenlerine dayanak teşkil eden proforma faturaları, teklif alma yazıları, idarece istenmesi durumunda yardımcı ve/veya alt analizler ve buna benzer bütün bilgi ve belgeleri sunmaları gerekmektedir.

__

38.9. Analizler ile yardımcı ve/veya alt analizlerde, Bayındırlık ve İskan Bakanlığı tarafından belirlenerek yayımlanmış rayiçleri kullanan ve söz konusu rayiçleri poz numaraları da belirterek liste halinde sunan isteklilerin, söz konusu rayiçlere ilişkin olarak (45.1.6) maddesinde belirtildiği şekilde, proforma fatura, teklif alma yazısı ve buna benzer belgeleri sunmalarına gerek bulunmamaktadır.

__

38.10.****(38.3) maddesinde belirtilen şekilde kamu kurum ve kuruluşları tarafından yayımlanan birim fiyatları teklif eden isteklilerin, söz konusu birim fiyatları oluşturan girdilerin rayiçlerine ilişkin olarak (45.1.6) maddesinde belirtildiği şekilde, proforma fatura, teklif alma yazısı ve buna benzer belgeleri sunmalarına gerek bulunmamaktadır.” açıklamalarına yer verilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan Adıgüzeller İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklif dosyasında verdiği iş kalemlerine ilişkin teklif cetvellerinden, elektrik ve mekanik imalatlarla ilgili olarak kamu kurum ve kuruluşlarına ait birim fiyatları verdiği, bu kısımların çok az sayıdaki iş kalemleri için piyasa fiyatı verdiği (Örneğin; 833-301, 833-500, 833-520, 905-222, 905-226 nolu pozlar), ancak gerek örnekleri verilen pozlar için gerekse bu kısımlardaki özel pozlar için analiz vermemekle birlikte, tevsik edici belge sunduğu anlaşılmıştır.

Adıgüzeller İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ihale konusu yapım işinin inşaat kısmında verdiği analizlerin bir kısmında 2010 yılı Bayındırlık ve İskan Bakanlığı Birim Fiyatlarını verdiği anlaşılmış olmakla birlikte, bir kısmında da herhangi bir resmi kurum veya kuruluşun birim fiyatlarını vermediği ve düşük birim fiyatlardan oluşan analizler sunduğu anlaşılmıştır. İnşaat iş kısmındaki iş kalemleri ile ilgili olarak herhangi bir resmi kurum veya kuruluşun birim fiyatlarını vermeyen adı geçen isteklinin bu analizlerle ilgili tevsik edici belgeleri sunmadığı görülmüştür.

Örneğin;

İş Kalemi

Poz No

Yapılan İş

B. İ. Bakanlığı B.Fiyatı (2010)

(Kar/Genel Gider Dahil) TL

B. İ. Bakanlığı B.Fiyatı (2010)

(Kar/Genel Gider Hariç) TL

Analizde Öngörülen B.Fiy.

18.233/1

Ahşap çatı üzerine 0.70 mm kalınlıkta düz alüminyum levha (EN AW 3003 Al-Mn1 Cu) ile çatı örtüsü

46,36

37,09

34,23

22.009/3A

1. sınıf çam kerestesinden lamine levha kaplamalı iki yüzü kontraplak presli iç kapı kanadı yapılması ve yerine konulması

121,20

96,96

91,81 TL

23.014

8 mm- 12 mm nervürlü beton çelik çubuğunun bükülmesi, yerine konulması

1.591,75

1.273,40

1.043,25

24.012

12 nolu çinko levhadan 155 mm çapında yağmur oluğu yapılması ve yerine tespiti

35,19

28,15

26,27

26.702/C

3 cm kalınlığında renkli mermer plaklar ile dış denizlik yapılması

88,60

70,88

67,32

Aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulan Adıgüzeller İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif kapsamında sunduğu açıklama ve tevsik edici belgeler üzerinde, yukarıda yer verilen ihale mevzuatı ve başvuru sahibinin iddiasında yer verdiği hususlar dikkate alınarak yapılan inceleme sonucunda;

- Özel pozlu bank, çöp kutusu, bahçe musluğu iş kalemlerinden, bahçe musluğu için Mala İnş. firması tarafından verilen 15.06.2010 tarihli proforma faturanın sunulduğu, proforma fatura üzerine ortalama birim maliyet tablosunun belirtildiği, söz konusu proforma faturayla birlikte 05.03.2010 tarihli ve SMMM onaylı alış faturası sunulmasına karşın, satış faturasının sunulmadığı,

- Tevsik edici belge niteliğinde sunulan proforma faturalar ekindeki alış ve satış faturalarının çok büyük bir bölümünün son geçici vergi beyanname dönemine ait olmayıp, ihalenin yapıldığı vergi dönemine (Nisan-Mayıs-Haziran/2010) ait olduğu,

anlaşılmıştır.

Bu durumda, ihale üzerinde bırakılan Adıgüzeller İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin; elektrik ve mekanik imalatlarla ilgili olarak piyasa fiyatı verdiği iş kalemleri ile özel pozlara ilişkin analizleri vermediği, kamu kurum ve kuruluşlarının resmi fiyatlarını kullanmadığı ihale konusu yapım işinin inşaat kısmına ilişkin iş kalemlerinin bir kısmı için verdiği analizlerde düşük fiyatlara ait tevsik edici belgeleri sunmadığı, Özel pozlu bank, çöp kutusu, bahçe musluğu iş kalemlerinden, bahçe musluğu için proforma fatura ekinde satış faturası sunmadığı, proforma faturalar ekindeki alış ve satış faturalarının çok büyük bir bölümünün son geçici vergi beyanname dönemine ait olmadığı anlaşıldığından, adı geçen isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin idareye vermiş olduğu şikayet dilekçesinde, 2 nci iddiasında ifade ettiği hususlara yer vermemiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler. ” hükmü, __

Aynı Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “ İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir …” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında; “ İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez. ”,

Aynı Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin ikinci fıkrasında; “ Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.”, 17 nci maddesinin birinci fıkrasında ise; “ 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi Ok-Sa İnş. Nak. Tur.Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti- Sağıroğulları Gıda Teks. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, Kuruma yaptığı itirazen şikayet başvurusundaki 2 nci iddiası ile ilgili olarak idareye herhangi bir şikayette bulunmamıştır. İdareye verdiği şikayet dilekçesinde değinmediği iddialara Kuruma yaptığı itirazen şikayet başvurusunda yer vermiştir. Yukarıda belirtilen mevzuat hükmünce idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemeyeceğinden, 2 nci iddia ile ilgili başvurunun reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Adıgüzeller İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılıp, bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.