KİK Kararı: 2010/UY.I-1867

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/045
Gündem No : 94
Karar Tarihi : 28.06.2010
Karar No : 2010/UY.I-1867 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
HMP İletişim İnşaat Enerji Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti., Hilal Mahallesi Rabinattagore Cad. (4.Cadde) No:46/6 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Proje ve İnşaat Dairesi Başkanlığı, İnönü Bulvarı 06100 Yücetepe Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/172266 İhale Kayıt Numaralı "Suruç Ovası Pompaj Sulaması Sol Sahil Ana Kanal İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

22.06.2010 tarih ve I.Y.16.17.0168/2010-31E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Proje ve İnşaat Dairesi Başkanlığı tarafından 24.12.2009 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Suruç Ovası Pompaj Sulaması Sol Sahil Ana Kanal İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak HMP İletişim İnşaat Enerji Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 17.05.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 27.05.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 04.06.2010 tarih ve 13148 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.06.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; sunulan iş hacmine ilişkin belgelerin oranlarının şartnamedeki oranı sağlamasına rağmen idarece tekliflerinin bu sebepten değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Ön Yeterlik Şartnamesinin “İş Hacmini Gösteren Belgeler” başlıklı 7.4.3 üncü maddesinde; “ _1) Bu belgeler a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları, b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturalardır. _

__

2) Adayların son üç yıla ilişkin bu iki belgeden birini sunması yeterlidir. Ancak sunulan bu belgelerin yıllara ait tutarlarının toplamının 1/3’ünün;

__

_a) _Ciro için en az 16.000.000,00 TL,

_b) _Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarı için en az 14.000.000,00 TL, olması gerekmektedir.

__

_ 3) Yukarıdaki kriterleri son üç yılda sağlayamayanlar, son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır_.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İsteklinin İş Hacmini Gösteren Belgeler” başlıklı 36 ncı maddesinin (1) inci bendinde; “ İş hacmini gösteren belgeler; a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları, b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturalardır.” ve (2) nci bendinde; “ İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği;

__

_a) _Yaklaşık maliyeti eşik değerin yarısına eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde; son üç yıla ilişkin bu iki belgenin,

__

_b) _Yaklaşık maliyeti eşik değerin onda birinden eşik değerin yarısına kadar olan ihalelerde ise; son üç yıla kadarki yıllara ait bu iki belgenin,

__

_ İdarece istenilmesi zorunludur. Aday veya isteklilerin ise yeterlik kriterini sağladıklarını göstermek üzere bu iki belgeden birini sunmaları yeterlidir_.” hükümleri bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ekonomik ve mali yeterliğe İlişkin belgeler” başlıklı 36 ncı maddesinin 1 inci bendinde; “ Yaklaşık maliyeti eşik değerin yarısına eşit ve üzerinde olan ihalelerde aday veya isteklilerden ihalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait iş hacmini gösteren belgelerin istenilmesi zorunlu olup; Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin İş Hacmini Gösteren Belgeler” başlıklı 36 ncı maddesinin üçüncü fıkrasındaki kriterleri, ihalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıla ait belgelerin ortalaması ile sağlayamayan aday veya istekliler, son dört yıla ait belgelerin ortalaması ile, bununla sağlayamayanlar son beş yıla ait belgelerin ortalaması ile, bununla da sağlayamayanlar ise son altı yıla ait belgelerin ortalaması üzerinden söz konusu kriterleri sağlayabilirler. Ancak bu durumda ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıldan itibaren geriye doğru olan yıllara ait belgelerin sunulması zorunludur.” açıklaması yapılmıştır.

Gerek idari şartnamenin 7.4.3 üncü maddesi ve gerekse yukarıdaki yönetmelik hükümleri doğrultusunda yapılan incelemede; başvuru sahibinin 2008 ve 2007 yılı için gelir tablosu sunduğu, net satışların toplamının 81.691.961,12 TL olduğu, idari şartnamenin anılan maddesinde belirtilen belgeleri sunulan yıllara ait tutarların toplamının 1/3’ü olan 27.230.653,70 TL’nin; ciro için en az olması gereken 16.000.000,00 TL’nin üzerinde olduğu ve diğer taraftan anılan firmanın 20.08.2007 tarihinde faaliyete başladığı anlaşılmıştır.

İncelenen ihalenin yaklaşık maliyetinin eşik değerin yarısının üzerinde olduğu dikkate alındığında, başvuru sahibinin her ne kadar iş hacmine ilişkin oranları son iki yıla ait belgesiyle sağladığı ve iki yıl önce faaliyete geçtiğinden son üç yıla ilişkin belgeyi sunamayacak olduğu anlaşılmış olsa da, yukarıdaki tebliğ açıklaması uyarınca iki yıllık belgenin istenilen miktarı sağlaması değil, ihalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait iş hacmini gösteren belgelerin sunulması ve istenen miktarı sağlaması zorunlu olduğundan, idarece başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata bir aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmış olup, iddia yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede;

İhale ilanının "İş hacmini gösteren belgeler" başlıklı 4.2.3 üncü maddesi ile idari şartnamenin aynı başlıklı 7.4.3 üncü maddesinde;

a)İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları
gösteren gelir tabloları,
b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturalar,Son üç yıla ilişkin bu iki belgeden birinin sunulması yeterlidir.

__

_Bu belgelerin sunulan yıllara ait tutarlarının toplamının 1/3'ünün; _

__

a) ciro için en az 16.000.000,00 TL

__

_ b) taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin
parasal tutan için ise en az 14.000,000,00 TL olması gereklidir. Bu kriterlerden herhangi birini
sağlayan ve buna ilişkin belgeleri sunan yeterli kabul edilir. Bu kriterleri son üç yılda
sağlayamayanlar, son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan
yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına
bakılır."_ düzenlemesi yer almaktadır

İdare tarafından, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 36 ncı maddesi esas alınarak idari şartnamenin 7.4.3. maddesi yukarıdaki şekilde düzenlenmiştir. 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgelerin idarelerce istenilebileceği belirtilmiş ise de bunların kriterlerine ilişkin herhangi bir belirleme yapılmamıştır. Sözkonusu belgelerde bulunması gereken kriterler anılan Yönetmelikle belirlenmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin "isteklinin iş hacmini gösteren belgeler" başlıklı 36 ncı maddesinde;

"(Değişik:03/07/2009-27277 R.G./5 md.) İş hacmini gösteren belgeler;

a) ihalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları,

b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturalardır." Düzenlemesinden kural olarak aday veya isteklinin son üç yıla ilişkin toplam cirolarını gösteren belgelerin sunulacağı, son üç yılda sağlayamayanların son 6 yıla kadar ki belgelerini sunabileceği anlaşılmaktadır.

Kural olarak son 3 yılın belgelerinin sunulacağı anlaşılmakta ise de sunulan yıllara ait tutarlarının toplamının 1/3'ünün idarece istenilen yeterlik kriterini sağlayıp sağlamadığına bakılması gerekmektedir. Zira, madde metnindeki düzenleme ile getirilen kriter "sunulan yıllara ait tutarlarının toplamının 1/3******'ü"** dür.

Öte yandan, isteklinin ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğine ilişkin belgelerin istenilebileceği Kanunun 10 uncu maddesinde sayılmış ise de anılan Kanunda yeterlik kriteri olarak ihaleye katılan isteklilerin en az ... yıldan beri faaliyet bulunmasına ilişkin her hangi bir hüküm yer almamaktadır. Ciro veya rasyo oranlarına yönelik düzenlemelerin kendi içerisinde savunulabilirliği ve belli bir bilimsel veya ticari yöntemlerle açıklanabileceği değerlendirilmekle birlikte, en az ... yıldan beri faaliyet bulunması şartına yönelik düzenlemelerin hukuki dayanağı bulunmamaktadır.

Dolayısıyla başvuru sahibi tarafından sunulan son iki yıla ait belgelerden başvuru sahibinin idari şartnamede öngörülen yeterlik kriterlerini sağladığı anlaşıldığından inceleme konusu ihalede başvuru sahibinin teklifinin değerlendirmeye alınarak ihale işlemlerine devam edilmesi yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “ itirazen şikayet başvurusunun reddine” ilişkin karara katılmıyorum.

**Adem KAMALI **

****** Kurul Üyesi**