KİK Kararı: 2010/UY.I-1704

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/041
Gündem No : 74
Karar Tarihi : 14.06.2010
Karar No : 2010/UY.I-1704
BAŞVURU SAHİBİ:
Disan İnşaat Taah. Tur. Oto. San. Tic. Ltd. Şti., VEKİLİ: Av. Bekir KÜÇÜK, Muhsin Yazıcıoğlu Cad. Asmalı Bahçe Sitesi No:7/2 06520 Çukurambar-Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Polis Akademisi Başkanlığı, Gölbaşı Kampüsü Gölbaşı/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/30018 İhale Kayıt Numaralı "Polis Akademisi Başkanlığı Gölbaşı Kampusu Yüzme Havuzu İkmal İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.06.2010 tarih ve I.Y.13.54.0207/2010-24E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Polis Akademisi Başkanlığı tarafından 12.04.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Polis Akademisi Başkanlığı Gölbaşı Kampüsü Yüzme Havuzu İkmal İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Disan İnşaat Taah. Tur. Oto. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 03.05.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 06.05.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 14.05.2010 tarih ve 11489 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.05.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. 4734 sayılı Kanunun 37 nci maddesi uyarınca tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında teklif dosyasında sunulan belgelerin eksik olup olmadığı yönüyle yapılacak tespit çerçevesinde, isteklilerin hesap cetvelinde yer alan iş kalemleri için teklif ettikleri birim fiyatların her biri için analiz sunup sunmadıklarının kontrol edileceği, analiz sunmayan ya da eksik sunan isteklilerin değerlendirme dışı bırakılacağı, bu aşamada sunulan analizlerin içeriğine ilişkin ayrıntılı inceleme yapılamayacağı,

Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında analizlerin, sadece bulunup bulunmadığının incelenmesi, idarenin yaptığı ayrıntılı değerlendirmenin ise aşırı düşük tekliflerin incelenmesi sırasında yapılması gerektiği, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında analizlerin içeriğiyle ilgili değerlendirme yapılmasının kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İstenecek belgeler” başlıklı 30 uncu maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendi gereğince, teklif aşamasında sadece teklif eki analizlerin, teklifin aşırı düşük olarak tespiti halinde ise teklif eki analizleri ispatlayıcı bilgi ve belgelerin idareye sunulacağı, isteklilerin ilk aşamada ihale dışı bırakılmasının Kanuna uygun olmadığı,

2. Danıştay 13. Dairesinin 09.01.2009 tarih ve E:2006/731, K:2009/116 sayılı kararı ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 30 uncu maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde yer alan “isteklilerden teklifleri ekinde” düzenlemesinin iptal edildiği, ihaleye katılımda yeterlik kriterlerini belirleyen 10 uncu maddede analizlerin de istenebileceğine ilişkin bir düzenlemenin yer almadığı, 4734 sayılı Kanunda düzenlenmeyen bir belgenin Yönetmelik ve Tebliğ hükümleri ile istenebilecek belgeler kapsamına dahil edilmesine hukuken imkan bulunmadığı,

Diğer taraftan, anılan Yönetmelik hükmü uyarınca, istekliler tarafından idarece istenilen analiz formatına uygun analiz sunamayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı, geçerli teklif sayısı dikkate alınarak sınır değerin tespit edileceği, teklif ekinde analiz sunmayan ya da eksik analiz sunan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı kalması sonucunda aşırı düşük teklif sorgulamasına esas teşkil eden sınır değerin değişeceği, analizlerin sunulup sunulmadığına ilişkin tespit yapıldıktan sonra, analizlerin tam olarak sunulmuş olmasına rağmen, aşırı düşük teklif sınır değer tespiti yapılmadan analizlerin içerik denetimi yapılarak uygun olmayan analiz olması durumunda tekliflerin değerlendirme dışı bırakılması sonucunda da geçerli teklif sayısı değişeceğinden aşırı düşük teklif sorgulamasına esas teşkil edecek sınır değerin de değişeceği,

Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında bir yeterlik ölçütü olarak analizlerin istenmesinin, sınır değerin üzerinde olacağı için aşırı düşük teklif sorgulamasına tâbi tutulmayacak bir isteklinin değerlendirme dışı kalmasına yol açabileceği gibi, bu isteklinin de değerlendirme dışı kalmasının sınır değeri değiştireceği ve ihalenin sonucuna esaslı etki edeceği,

İsteklilerin teklifleri eki analizlerinden elenmelerinin ancak sınır değerin altında kalıp aşırı düşük teklif sorgusuna muhatap olmaları durumunda mümkün olacağı, bu nedenle ihale dışı kalan isteklileri tekrar ihaleye alıp sınır değerin yeniden hesaplanması gerektiği,

Teklif dosyalarındaki belgelerde bulunan teklifin esasını değiştirmeyecek bilgi eksiklikleri nedeni ile (örneğin TÜRMOB kaşesi gibi) ihale dışı bırakılan isteklilerin ihaleye alınarak sınır değer tespitinde tekliflerinin dikkate alınması gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İstenecek belgeler” başlıklı 30 uncu maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde; “Yaklaşık maliyeti, eşik değerin onda birine eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde, idare tarafından isteklilerden aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi ile sözleşmenin uygulanması aşamasında kullanılmak üzere teklifleri ekinde;

_ 1) Anahtar teslimi götürü bedel işlerde, teklif bedelini oluşturan iş kalemleri ve/veya iş gruplarına ait miktarlar ve bunlara ait birim fiyatlar ile bu fiyatlara ilişkin idarenin tanımladığı yapım şartlarına göre ihale dokümanı kapsamında verilen analiz formatına uygun analizler ve teklif bedelini gösteren hesap cetveli,_

_ 2) Teklif birim fiyatlı işlerde; teklif edilen fiyatlara ilişkin olarak idarenin tanımladığı her bir iş kaleminin yapım şartlarına göre ihale dokümanı kapsamında verilen analiz formatına uygun analizler istenir. Teklifin aşırı düşük bulunması halinde ise Kanunun 38 inci maddesi uyarınca yapılacak açıklamada, ayrıca bu analizlere dayanak teşkil eden bütün bilgi ve belgeler (proforma faturalar, malzemeye ilişkin teklif alma yazıları, yardımcı analizler ve buna benzer) sunulur.”_ hükmüne yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde ve sözleşmenin uygulanması aşamasında kullanılmak üzere tekliflerin ekinde analizlerin istenilmesi” başlıklı 38 inci maddesinin 38.6 ncı maddesinde; “4734 sayılı Kanunun 37 nci maddesi uyarınca tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında isteklilerin iş kalemleri/grupları için teklif ettikleri birim fiyatların her biri için analiz sunup sunmadıkları kontrol edilir. Analizleri sunmayan ya da eksik sunan istekliler değerlendirme dışı bırakılır. Bu aşamada sunulan analizlerin içeriğine ilişkin ayrıntılı inceleme yapılmaz.” açıklamasına yer verilmiştir.

İncelemeye konu ihalede, değerlendirme dışı bırakılan isteklilerin birinci oturumda değerlendirme dışı bırakılmadığı, idarenin tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında sadece analizlerin bulunup bulunmadığını incelediği, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında analizlerin içeriğiyle ilgili ayrıntılı inceleme ve değerlendirme yapmadığı, değerlendirme dışı bırakılan bütün isteklilerin, analizlerinin içeriği ile ilgili değil, eksik analiz vermeleri nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldıkları anlaşılmış olup, başvuru sahibinin birinci iddiası yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği 04.03.2009 tarihli ve 27159/mükerrer sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir. Anılan Yönetmeliğin “Yürürlükten kaldırılan yönetmelik” başlıklı 71 inci maddesi ile 11.09.2003 tarihli ve 25226 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği yürürlükten kaldırılmış olup, “05.03.2009 tarihinden önceki ihaleler” başlıklı geçici 1 inci maddesinde, ilanı veya duyurusu 05.03.2009 tarihinden önce yapılmış olan ihalelerin, yazılı olarak duyurulduğu veya ilan edildiği tarihte yürürlükte olan Yönetmelik hükümlerine göre sonuçlandırılacağı hükmüne yer verilmiştir.

Danıştay 13. Dairesinin 09.01.2009 tarihli ve E:2006/731, K:2009/116 sayılı kararı 11.09.2003 tarihli ve 25226 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine ilişkin olup, bu Yönetmelik 04.03.2009 tarihli ve 27159/mükerrer sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Yönetmelik ile yürürlükten kaldırılmıştır. İhale tarihi 12.04.2010 olduğu için incelemeye konu ihale, 04.03.2009 tarihli ve 27159/mükerrer sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Yönetmelik hükümlerine tabidir. Dolayısıyla yürürlükten kalkan Yönetmeliği uygulama imkanı bulunmamaktadır.

Ancak 04.03.2009 tarihli ve 27159/mükerrer sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 30 uncu maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinin iptali ve yürütmenin durdurulması talebiyle açılan davada, Danıştay 13. Dairesinin 26.04.2010 tarihli ve Esas No:2010/93 sayılı kararı ile 30 uncu maddenin birinci fıkrasının (ç) bendinde yer alan “teklifleri ekinde” ibaresinin yürütülmesinin durdurulmasına karar verilmiştir. Durum böyle olmakla birlikte Danıştay’ın yürütmenin durdurulması kararı ihale tarihinden sonra olduğu için ihale tarihi itibariyle anılan ibare yürürlükte olup, idare ihale dökümanını Yönetmeliğin 30 uncu maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendine uygun olarak düzenlemiş ve isteklilerden teklifleri ekinde analiz istemiştir. İdarenin analize ilişkin düzenlemelerinin, 04.03.2009 tarihli ve 27159/mükerrer sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 30 uncu maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendine uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

İhaleye katılımda yeterlik kriterlerini belirleyen 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde analizlerin de istenebileceğine ilişkin bir düzenlemenin yer almadığı, 4734 sayılı Kanunda düzenlenmeyen bir belgenin Yönetmelik ve Tebliğ hükümleri ile istenebilecek belgeler kapsamına dahil edilmesine hukuken imkan bulunmadığı iddiası ise dökümana yönelik bir iddia olup, İhalelere yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer alan; “Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü gereğince, bu konuya ilişkin idareye şikayet başvurusunun teklif verilmeden önce en geç ihale tarihinden 3 işgünü öncesine kadar yapılması gerekmekte iken başvuru sahibi teklifini verdikten sonra idareye şikayet başvurusunda bulunmuştur. Başvuru sahibi dökümana yönelik şikayet başvurusunu süresinde yapmadığı için bu iddiası yerinde bulunmamıştır.

Cebe İnş. Bilg. İşl. Tur. Oto Tic. Ltd. Şti., Kamu İhale Genel Tebliğinin 8.4 maddesindeki; “İhale dokümanında istenen ve serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenerek ya da onaylanarak başvuru veya teklif kapsamında idareye sunulan belgelerde, 15.11.2002 tarihli ve 24937 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Serbest Muhasebeci ve Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlerin Kaşe Kullanma Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik çerçevesinde temin edilen özel kaşenin kullanılması gerekmektedir.” açıklaması gereğince kullanılması gereken TÜRMOB kaşenin kullanılmadığı, makine tesisatı birim fiyat analizleri ile elektrik tesisatı birim fiyat analizleri verilmediği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmıştır. TÜRMOB kaşesinin olmaması teklifin esasını değiştirmeyecek bilgi eksikliği kapsamında değerlendirilse bile anılan istekli ayrıca makine tesisatı birim fiyat analizleri ile elektrik tesisatı birim fiyat analizlerini vermediği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmıştır. Analizlerin eksik verilmesi gerekçesiyle bu isteklinin değerlendirme dışı bırakılmasının ihale mevzuatına aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak; idarenin analizlere ilişkin düzenlemesinin 04.03.2009 tarihli ve 27159/mükerrer sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 30 uncu maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendine uygun olduğu, değerlendirme dışı bırakılan isteklilerin değerlendirme dışı bırakılmalarının kamu ihale mevzuatına uygun olduğu, bu nedenle yeniden sınır değer tespitini gerektirir bir hukuka aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****