KİK Kararı: 2010/UY.I-1168

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/029
Gündem No : 30
Karar Tarihi : 26.04.2010
Karar No : 2010/UY.I-1168
BAŞVURU SAHİBİ:
Koçoğlu İnşaat San. Tarım ve Hayvancılık Tic. Aş - Özdoğanlar Taahhüt İnş. San. ve Tic. Aş, Abidin Daver Sokakno: 37 06550 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Dsi 25. Bölge Müdürlüğü, Atatürk Mah. İnönü Blv. No: 87 BALIKESİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/172046 İhale Kayıt Numaralı "Ergili Pompaj Sulaması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

19.04.2010 tarih ve I.Y.08.54.0134/2010-23E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

DSİ 25. Bölge Müdürlüğü tarafından belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Ergili Pompaj Sulaması” ihalesine ilişkin olarak Koçoğlu İnşaat San. Tarım ve Hayvancılık Tic. A.Ş. & Özdoğanlar Taahhüt İnş. San. ve Tic. A.Ş.’nin 04.03.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 11.03.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 29.03.2010 tarih ve 7272 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.03.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; başvuru konusu ihaleye iş ortaklığı olarak ön yeterlik başvurusunda bulundukları ve idare tarafından yeterli bulunarak ihaleye katıldıkları ancak teklif zarflarının nev’i değişikliği gerekçe gösterilerek açılmadığı, oysaki iş ortaklığının özel ortağı olan Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin nev’i değişikliğini ihale tarihinden önce idareye bildirdiği, şirketlerinin başka bir şirket tarafından satın alınarak ya da ortaklık yapısı değiştirilerek yepyeni bir şirket formunda değil aynı şirketin aynı ortaklar, aynı adres ve aynı sermaye ile devamı şeklinde olduğu, yani Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti. ile Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. arasında halef-selef ilişkisi olduğu, bunun yanı sıra Ankara Ticaret Odasında Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti. ünvanı altında faaliyet gösteren firmalarının nev’i değişikliğinden sonra yeni ünvanı olan Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. adı ile de aynı ticaret sicil kayıt numarasıyla faaliyetlerine devam ettiği, idarenin iş ortaklığının teklif zarfını açmaması ve değerlendirme dışı bırakması işleminin mevzuata uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İnceleme konusu ihalenin DSİ 25. Bölge Müdürlüğü tarafından belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Ergili Pompaj Sulaması” yapım işi olduğu, ön yeterlik için son basşvuru tarihinin 28.12.2009 olduğu anlaşılmıştır.

İhaleye ön yeterlik aşamasında başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı olarak Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti.’nin katıldığı ve belli istekliler arasında ihale usulünde ön yeterlik başvuru mektubunun söz konusu ticaret unvanı ile imzalandığı anlaşılmıştır.

İhaleye katılan iş ortaklığına 08.01.2009 tarihinde ön yeterlik değerlendirmesi sonucu yeterlik kararı verildiği ve 11.01.2010 tarihinde söz konusu kararın iadeli taahhütlü olarak gönderilerek, teklifin en geç 03.03.2010 tarihine kadar verilmesi istenmiştir.

Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından 11.01.2010 tarih ve 737 sayılı ve “Nev’i Değişikliği” konulu yazı ile ihaleyi yapan idareye dilekçe ile başvurularak, _“28.12.2009 tarihinde ön yeterlik başvuru yapılan 2009/172046 ihale kayıt no’lu Ergili Pompaj Sulaması İnşaatı yapım işinin ön yeterlik başvurusuna Koçoğlu İnşaat San. ve Tic. A.Ş. & Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti. iş ortaklığı olarak değerlendirilmek üzere başvurmuş bulunmaktayız. Ön yeterlik başvurusu yapan iş ortaklığından Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti.’nin unvanı 21.12.2009 tarihi itibariyle nev’i değiştirerek Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. unvanı ile T.C. Ankara Ticaret Sicili Memurluğu tarafından tescil edilmiş ve 24.12.2009 tarihinde Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlanmıştır. Bu itibarla firmamız tüm yazışma ve evraklarında ekli unvan, adres ve vergi bilgilerini kullanacaktır.” _denilmiş, söz konusu dilekçe 14.01.2010 tarihinde ihaleyi yapan idarenin kayıtlarına alınmıştır.

İhale tarihi olan 03.03.2010 tarihinde idare tarafından tutulan tutanakta, _“İhalede Koçoğlu İnş. ve Tic. A.Ş. & Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti. iş ortaklığını oluşturan ortak Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti. 24.12.2009 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. olarak yayınlanmasına rağmen, 28.12.2009 tarihindeki ön yeterlik için verilen dosyada bütün belgeler Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti. olması, ancak ihaleye Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. adı altında başvuruda bulunması nedeniyle ihale teklif zarfı açılmamıştır. Bu işlem istekliye sözlü olarak beyan edilerek tutanak olarak imza altına alınmıştır.” _belirlemesi yapılmıştır.

Yapılan incelemede, Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti.’nin nev’i değişikliği yaparak Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. olduğu, bu durumun Ankara Ticaret Sicil Memurluğu tarafından 21.12.2009 tarihinde tescil olduğu ve Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin 24.12.2009 tarih 7465 sayılı nüshasının 66 ve 67 nci sayfalarında ilan edildiği tespit edilmiştir.

Sonuç olarak, başvuru sahibi iş ortaklığının sunmuş olduğu başvuru mektubunda, ihaleye başvuran iş ortaklığının özel ortağı olan tüzel kişiliğin Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti. olduğu, diğer taraftan sunulan Ankara Ticaret Sicil Memurluğundan alınmış olan belgede anılan şirketin 21.12.2009 tarihinde yapılan nev’i değişikliği ile yeni ünvanının Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. olduğu anlaşılmış, bu durumun 24.12.2009 tarih ve 7465 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde yayınlandığı görülmüştür.

Türk Ticaret Kanunun 152 nci maddesinde; “Bir ticaret şirketinin nevinin diğer bir ticaret şirketi nevine çevrilmesi kanunda aksine hüküm olmadıkça, yeni nev'e ait kuruluş merasimine tabidir; Böylece yeni nev'e çevrilen şirket eskisinin devamıdır.” hükmü yer almaktadır.

Türk Ticaret Kanunun 152 nci maddesi uyarınca; yeni kurulan şirketin eskisinin devamı olduğu, bu sebeple limited şirketin bütün aktif ve pasifinin, mal varlığının, bütün hak ve vecibelerinin, taahhütlerinin yeni şirkete başkaca bir işleme ihtiyaç kalmaksızın devrolduğu, aynı ticaret sicil kaydını da devam ettirecek şirketin faaliyetine ara vermeksizin devam edeceği açıktır.

Başvuru sahibinin sunmuş olduğu Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş.’ne ait 24.12.2009 tarihli Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin “Şirketin Temsil ve İlzamı” başlıklı 8 inci maddesinde; “Şirket tarafından verilecek bütün belgelerin ve yapılacak sözleşmelerin geçerli olabilmesi için, bunların şirketin ünvanı altında konmuş ve şirketi Yönetim Kurulu Başkanı ve Yönetim Kurulu 2. Başkanının birlikte veya münferiden atacakları imza ile temsil ve ilzama yetkilidir.” açıklaması yer almaktadır.

Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin, Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti.’nin devamı olduğu, ancak limited şirketin artık ticari bir unvanı olmadığından, anonim şirket unvanı ile faaliyetine devam edecek, bu nedenle, şirket tarafından imzalanan belge ve sözleşmeler, anonim şirket adına imzaya yetkili şahıslarca imza edilmesi halinde geçerli olacaktır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38 inci maddesinin birinci fıkrasında;

“İhalelerde aday veya isteklilerden;

_ a) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,_

_ b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,_

_ c) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin, _

_ ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin, _

_ istenilmesi zorunludur.”_ hükmü yer almaktadır. Benzer düzenleme, inceleme konusu ihale ilanının 4.1 inci maddesinde de yer almıştır.

Anılan Yönetmeliğin “Başvuru ve Teklif Mektuplarının Şekli” başlıklı 54 üncü maddesinde; “(1) Başvuru ve teklif mektupları, bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlar esas alınarak hazırlanır.” hükmü yer almakta olup, Belli İstekliler Arasında İhale Usulünde Ön Yeterlik Başvuru Mektubu standart formuna göre (Standart form-KİK015.1/Y) söz konusu mektubun ticaret unvanı yazılmak suretiyle teklif vermeye yetkili kişilerce imzalanmış olması gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, ihaleye başvuran iş ortaklığının özel ortağı Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti.’nin ön yeterlilik tarihi itibarıyla artık böyle bir ticari unvanının olmadığı, dolayısıyla Özdoğanlar Taahhüt İnşaat Tekstil ve Ticaret Ltd. Şti. unvanı ile ihaleye başvuramayacağı anlaşıldığından, iş ortaklığının teklif zarfının açılmayarak değerlendirme dışı bırakılması işleminde anılan mevzuat hükümlerine aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.