KİK Kararı: 2010/UY.DÜZENLEME-3139

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/065
Gündem No : 108
Karar Tarihi : 11.10.2010
Karar No : 2010/UY.DÜZENLEME-3139
BAŞVURU SAHİBİ:
Birol Akıncı - İbrahim Arıkan (Akyol İnş.) Ortak Girişimi, Nişantaşı Mahallesi Dr. Hulusibaybal Cd. Zülfikar Sit. B Blok No:1/E Selçuklu / KONYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İller Bankası 6. Bölge Müdürlüğü, Ahmet Hilmi Nalçacı Caddesi No:20 42001 Selçuklu / KONYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/95772 İhale Kayıt Numaralı "Göktepe (Karaman) Kanalizasyon İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

06.10.2010 tarih ve III.Y.29.36.0187/2010-19E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İller Bankası 6. Bölge Müdürlüğü tarafından 06.08.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Göktepe (Karaman) Kanalizasyon İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Birol Akıncı - İbrahim Arıkan (Akyol İnş.) Ortak Girişimi’nin 07.09.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 14.09.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 20.09.2010 tarih ve 29494 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.09.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde kalan firmanın aşırı düşük açıklamasını şartnameye uygun bir biçimde yapmasının yeterli olmadığı, idarenin yaptığı aşırı düşük değerlendirmesinin 4734 sayılı Kanunun 38 inci ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 45 inci maddelerine aykırı olduğunu düşündükleri, ihale üzerinde kalan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasını uygun hazırlayamayacağı kanaatinde oldukları iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin, ihale üzerinde kalan firmanın aşırı düşük açıklamasını, 4734 sayılı Kanun ve Kamu İhale Genel Tebliğinde belirtilen aşırı düşük teklif değerlendirmesiyle ilgili maddelere uygun olarak hazırlamadığını düşündüğünü belirterek idareye başvurduğu,

İdarece verilen cevapta, başvuru sahibinin dilekçesinde ihale üzerinde kalan firmanın açıklamasının 4734 sayılı Kanun ve Kamu İhale Genel Tebliğinde belirtilen aşırı düşük teklif değerlendirmesiyle ilgili hangi maddelere uygun olarak hazırlanmadığına dair hiçbir bilgi, belge veya delile yer verilmediği, üstelik başvuru sahibi tarafından verilen teklifin 1.268.185,00 TL, ihale üzerinde kalan firma tarafından verilen teklifin 1.264.000,00 TL olduğu, aradaki farkın 4.185,00 TL olduğu, tekliflerinin idareye maliyetinin aynı seviyede olduğu, sonuç olarak şikayet dilekçesinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillere yer verilmemiş olması sebebiyle şikayetin değerlendirmeye alınmadığının ifade edildiği,

Tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrasında; “Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:

__

…..

__

d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.

__

…..” hükmü,

Aynı maddenin onuncu fıkrasında; “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

__

…..

__

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

__

karar verilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin ikinci fıkrasında; “(2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir;

__

…..

__

ç) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.

__

…..” hükmü,

Aynı Yönetmeliğin “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “(1) Başvurular öncelikle;

__

……

__

ı) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği,

__

yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmü,

Aynı Yönetmeliğin “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17 nci maddesinin birinci fıkrasında; “16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “İtirazen şikayet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11 inci maddesinin sekizinci fıkrasında; “Yönetmeliğin 8 inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği düzenlendiğinden, başvuruda bulunulan hususların dilekçelerde somut bir biçimde, mevzuata aykırı bulunma sebepleri ile birlikte gösterilmesi gerekmektedir. İşlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeksizin sadece mevzuata aykırı olduğu gibi soyut ve mesnetsiz iddialara yer verilmesi halinde, Yönetmeliğin 8 inci maddesine aykırı olduğu gerekçesiyle başvurunun reddine ilişkin sorumluluk başvurana ait olacağından bu hususa dikkat edilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

Yer almaktadır.

Buna göre itirazen şikayet başvurularında yer alan iddialarda, itiraz edilen işlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğunun somut olarak mutlaka belirtilmesi gerekmektedir.

Başvuru sahibinin dilekçesinde ise ihale üzerinde kalan firmanın açıklamalarını mevzuatın ilgili maddelerine uygun hazırlayamayacağı kanaatinde olduklarına ilişkin soyut bir iddiada bulunulmuş, somut gerekçelere yer verilmemiştir. Bu nedenle anılan mevzuat hükümleri gereğince başvurunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

**** İncelemeye konu ihalede;

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde kalan firmanın aşırı düşük açıklamasını şartnameye uygun bir biçimde yapmasının yeterli olmadığı, idarenin yaptığı aşırı düşük değerlendirmesinin 4734 sayılı Kanunun 38 inci ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 45 inci maddelerine aykırı olduğunu düşündükleri, ihale üzerinde kalan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasını uygun hazırlayamayacağı kanaatinde oldukları iddialarına yer verilmiştir.

Anılan Kurul kararı ile; “… Başvuru sahibinin dilekçesinde ise ihale üzerinde kalan firmanın açıklamalarını mevzuatın ilgili maddelerine uygun hazırlayamayacağı kanaatinde olduklarına ilişkin soyut bir iddiada bulunulmuş, somut gerekçelere yer verilmemiştir. Bu nedenle anılan mevzuat hükümleri gereğince başvurunun reddi gerekmektedir. … ” denilerek, “ başvurunun reddine ” karar verilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, 56. maddesinin birinci fıkrasında; idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, ikinci fıkrasında ise; Kurumun itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceleyeceği hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde; isteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, 14. maddesinin birinci fıkrasında; idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, 15. maddesinin birinci fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin ikinci fıkrasında ise; başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçileceği __ hükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmeliğin 16. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusuna ilişkin dilekçesinin ve içeriğinin; 4734 sayılı Yasa ve anılan Yönetmelik hükümlerine uygun olduğu anlaşıldığından ve daha detaylı verilere itiraz etmesine zaten normal koşullarda olanak bulunmadığından (Tekliflerin içeriği bilinemeyeceğinden) itirazen şikâyet başvurusunun esasının incelemesine geçilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede işin, “ esasının incelemesine geçilmesine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “ başvurunun reddine” ilişkin karara katılmıyoruz.

AliKemalAKKOÇ HakanGÜNAL Abdullah DÜNDAR Erkan DEMİRTAŞ

** II. Başkan Kurul Üyesi Kurul Üyesi Kurul Üyesi**