KİK Kararı: 2010/UM.III-3532

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/071
Gündem No : 75
Karar Tarihi : 12.11.2010
Karar No : 2010/UM.III-3532
BAŞVURU SAHİBİ:
4K Medikal Sağ. Hizm. İnş. Nak. Temz. İth. İhrc. Ltd. Şti., Yavuz Mah. Enstitü Cad. No:34 AĞRI

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ağrı Devlet Hastanesi Baştabipliği, Fırat Mah.Tedaş Yanı No:1 AĞRI

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/66213 İhale Kayıt Numaralı "59 Kalem Tıbbi Demirbaş" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ağrı Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 29.06.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “59 Kalem Tıbbi Demirbaş Alımı” ihalesine ilişkin olarak 4 K Medikal Sağ. Hizm. İnş. Nak. Temz. İth. İhrc. Ltd. Şti.’nin 10.08.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibinin 27.08.2010 tarih ve 22998 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.08.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. Söz konusu ihaleye ilişkin kesinleşen ihale kararında iş kalemlerine vermiş oldukları tekliflerin yetki belgesi yetersiz olduğu gerekçesiyle idarece değerlendirme dışı bırakıldığı, ihale dışı bırakılması gerekçelerinin tekrar incelenmesi gerektiği, üretici firmanın yasaklı olmasının ihaleye teklif vermesine engel olmadığı, yetki belgesinin yetersiz olduğuna ilişkin Kanun maddelerinde ve idari şartnamede değerlendirme dışı bırakma gerekçesi olmadığı halde 1 -2-34-8-9-11-12-17-18­-19-20-22-23-25-26-27-29-33-35-36-37-38-39-42-47-49-50-57-58-59 uncu kalemlerinden değerlendirme dışı bırakıldığı, yerinde olmayan değerlendirme dışı bırakma gerekçesinin yeniden değerlendirilerek, bu kalemlerin kendileri üzerinde bırakılması gerektiği,

2. İhalede 14 üncü kaleme ilişkin düzenlemelerin rekabeti engelleyici nitelikte olduğu, daha vermiş oldukları şikayet dilekçelerinde belirtildiği firma üzerinde ihalenin bırakıldığı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale konusu işin “59 Kalem Tıbbi Demirbaş Alımı” işi olduğu, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edildiği, 30.07.2010 tarihli ihale komisyon kararı ile başvuru sahibi 4K Medikal Sağ. Hizm. İnş. Nak. Temz. İth. İhrc. Ltd. Şti. yetki belgesinin yetersiz olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, şikayetçinin 10.08.2010 tarihinde yapmış olduğu şikayet başvurusunda bulunduğu, 1-2-34-8-9-11-12-17-18­-19-20-22-23-25-26-27-29-33-35-36-37-38-39-42-47-49-50-57-58-59 uncu kalemlerin şikayete konu edildiği, idarece süresi içerisinde şikayete cevap verilmeyip 26.08.2010 tarihinde cevap verildiği, şikayetçinin şikayete verilen cevabı almadan Kuruma 27.08.2010 tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu tespit edilmiştir.

İdare tarafından şikayet başvurusuna verilen cevap yazısında şikayetçinin ilgili kalemler için imalatçı, mümessil ,imalatçı,yetkili satıcı ve /veya bayi olmadığından teklif ettiği cihazlar için firması adına çıkarılmış TİTUB kaydı bulunmadığından KİK 2010/11 Nolu genel tebliğinin 2.2 maddesi gereğince yeterlik belgelerindeki noksanlık nedeniyle ilgili kalemlerden elendiği belirtilmiştir.

İdari şartnamenin 7.1 inci maddesinin (ı) bendinde; "İhale konusu malın satış faaliyetini yerine getirebilmesi için ilgili mevzuat gereğince alınması izin,ruhsat veya faaliyet belgesi veya belgeler:T.C İlaç Ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına TİTUBB kayıtlı olduğuna ilişkin belgeler(isteklilerce teklif edilen ürün TİTUBB kayıtlı ve sağlık bakanlığı tarafından onaylı olması ve istekli firma imalatçı veya mümessil ve/veya ithalatçı ise TİTUBB kaydının bulunması ve istekli firma yetkili satıcı ve bayi ise imalatçı veya mümessil ve /veya ithalatçı firma tarafından TİTUBB yetkili bayilik kaydının yapılmış olması zorunludur." düzenlemesi,

Sağlık Bakanlığı Tedavi Hizmetleri Genel Müdürlüğünün Tıbbi Cihazlarla İlgili Mal ve Hizmet Alımı İşlemleri Hakkında çıkarılan 2010/11 sayılı Genelgenin 2.2 nci maddesinde “Tıbbi Cihaz Yönetmelikleri kapsamındaki ürünlerin veya cihazların satın alımlarında, aday veya isteklilerin T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankası’na (TİTUBB) kayıt veya bildirimi aranması zorunludur. Aday veya isteklinin, teklif edilen ürünün imalatçı veya ithalatçısı (tedarikçi firma) olmadığı durumlarda, ürünün tedarikçi firmasının bayii olduğuna dair TİTUBB kayıt veya bildirimi aranacaktır.” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Kalite ve standart ile ürünlerin piyasaya arzına ilişkin belgeler” başlıklı 42 nci maddesinin dördüncü fıkrasında; “ Yetkili kurum veya kuruluş tarafından alım konusu malın, kamu kurum ve kuruluşlarına satışının gerçekleştirilebilmesi için ürünün, imalatçısının, satıcısının kaydına ilişkin bir düzenleme gerçekleştirilmesi durumunda; yapılan düzenleme esas alınarak bu belge veya belgeler ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Mal alımı ihalelerinde istenecek belgeler” başlıklı 54 üncü maddesinde;

“g) Alım konusu malın piyasaya arzı için zorunlu olan izin veya benzeri belgeler, ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenebilir. Bu belgelerin yeterlik belgesi olarak istenilmemesi durumunda, teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında bu belgelerin muayene ve kabul aşamasında sunulmasına yönelik düzenleme yapılması zorunludur. Ancak Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 42 nci maddesinin üçüncü fıkrasının (c) bendinde yer alan düzenleme çerçevesinde, alım konusu mala ilişkin olarak yetkili kurum veya kuruluş tarafından oluşturulan veya kabul edilen bir sisteme kaydına ilişkin belge veya belgelerinin istenilmesi durumunda ayrıca bu malın piyasaya arzına ilişkin belge veya belgelere yönelik düzenleme yapılmayabilir.

h) Yetkili kurum veya kuruluş tarafından alım konusu malın, kamu kurum ve kuruluşlarına satışının gerçekleştirilebilmesi için ürünün, imalatçısının, satıcısının kaydına ilişkin bir düzenleme gerçekleştirilmesi durumunda; yapılan düzenleme esas alınarak bu belge veya belgeler ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenir.”

Açıklamaları yer almaktadır.

__

Sağlık Bakanlığı Tedavi Hizmetleri Genel Müdürlüğünün yukarıda aktarılan Genelgesinden ve bu genelge uyarınca idari şartnamede yapılan düzenlemeden, Tıbbi Cihaz Yönetmelikleri kapsamındaki ürünlerin veya cihazların satın alımlarında isteklilerce teklif edilen ürün ve istekli firma imalatçı veya mümessil ve/veya ithalatçı ise TİTUBB kaydının bulunması ve istekli firma yetkili satıcı ve bayi ise ürünün tedarikçi firması tarafından isteklinin T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankası’na (TİTUBB) kayıt veya bildiriminin yapılmış olmasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi 4K Medikal Sağ. Hizm. İnş. Nak. Temz. İth. İhrc. Ltd. Şti. teklif dosyası incelendiğinde ihaleye teklif etmiş olduğu ürünlerin ve tedarikçi firmaların TİTUBB kaydının bulunduğu, ancak başvuru sahibinin TİTUBB kaydının olduğuna ilişkin herhangi bir belgenin bulunmadığı tespit edilmiştir.

__

__ Bu durumda yukarıda yer alan açıklamalar ve tespitler neticesinde teklif dosyası içerisinde TİTUBB kaydı bulunduğuna ilişkin belge bulunmayan başvuru sahibinin idarece değerlendirme dışı bırakma gerekçesinin yerinde olduğu anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 55 inci maddesi ve İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde; “ İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hüküm altına alınmıştır.

Yapılan inceleme sonucunda, ihalenin 29.06.2010 tarihinde yapıldığı, 10.08.2010 tarihinde dilekçeyle idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, şikayetçinin 4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin yukarıda anılan hükümleri gereği, ihale tarihinden 3 iş günü öncesine kadar idareye şikayet başvurusu yapması gerekirken bu süre geçtikten sonra idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, şikayet ve itirazen şikayet dilekçelerinde dokümana karşı ihale tarihinden önce şikayette bulunduğu belirtilmişse de bu şikayetin şikayetçi tarafından değil, Candaş Medikal firması tarafından yapıldığı anlaşılmıştır.

Anılan Yönetmeliğin 17 nci maddesinde; “ 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir. Kurul tarafından gerekli görüldüğü takdirde, başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin ilgisi nedeniyle idareye veya idarenin bağlı veya ilgili/ilişkili olduğu mercie yahut yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Anılan Yönetmeliğinin 21 inci maddesinde; “ İtirazen şikayet başvuruları üzerine Kurul tarafından gerekçeli olarak; İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline, İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine, başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir. “ hükmüne yer verilmiştir.

Yukarda yapılan açıklamalar çerçevesinde başvuru sahibinin iddiasının ihale dokümanına yönelik olduğu, süresi içerisinde idareye şikayet başvurusunda bulunulmadığı, zeyilname yapılması talepli başvuruda bulunduğu anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin 10 uncu fıkrasının ( c ) bendi gereğince süre yönünden başvurunun reddi gerekmektedir.

Ayrıca;

İdari şartnamenin “İhale dokümanının görülmesi ve temini” başlıklı 4 üncü maddesinde; “4.1. İhale dokümanı aşağıda belirtilen adreste bedelsiz olarak görülebilir. Ancak, ihaleye teklif verecek olanların, idarece onaylı ihale dokümanını satın alması zorunludur.

_ a) İhale dokümanının görülebileceği yer: Ağrı Devlet Hastanesi Baştabipliği Satın Alma Birimi_

_ b) İhale dokümanının görülebileceği internet adresi: Bu madde boş bırakılmıştır._

_ c) İhale dokümanının satın alınabileceği yer: Ağrı Devlet Hastanesi Baştabipliği Satın Alma Birimi_

_ ç) İhale dokümanı satış bedeli (varsa vergi dahil): 100 TL._

_ d) Posta yoluyla ihale dokümanı satış bedeli: 110 TL_

__

_ 4.2. İhale dokümanını satın almak isteyenler, ihale dokümanını oluşturan belgelerin aslına uygunluğunu ve belgelerin tamam olup olmadığını kontrol eder. Bu incelemeden sonra, ihale dokümanını oluşturan belgelerin tamamının aslına uygun olarak teslim alındığına dair, biri satın alana verilmek üzere iki nüsha olarak imzalanır.” düzenlemesine yer verilmiştir._

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Dokümanın satın alınması” başlıklı 15.2 nci maddesinde; “15.2.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinde, idarece öngörülmesi halinde, doküman satış bedelinin önceden idare hesabına havale edilmesi kaydıyla, ön yeterlik dokümanı ile ihale dokümanının iadeli taahhütlü posta, acele posta veya kargo yoluyla satın alınmasına imkân tanınmıştır. Bu konuda takdir yetkisi idareye ait olup, idarenin dokümanın posta yoluyla satın alınmasına ilişkin düzenlemeye dokümanda yer vermemesi halinde, dokümanın posta yoluyla satın alınması mümkün bulunmamaktadır. İdarece bu yönde bir düzenleme yapılması halinde ise posta veya kargo masrafları dahil edilerek belirlenen doküman bedelinin yatırılacağı banka hesap numarasına, ön yeterlik ve ihale ilanında veya davet yazısında yer verilmesi gerekmektedir.

__

_ 15.2.2. Dokümanın posta yoluyla satın alınmasına ilişkin talebin, doküman bedelinin idarenin hesabına yatırıldığına ilişkin dekont ile birlikte, ihale veya son başvuru tarihinden en az beş gün önce idareye ulaştırılması zorunludur._

__

_ 15.2.3**.** Dokümanı elden satın almak isteyenlerin, doküman bedelini ödeyerek dokümanı teslim almaları zorunludur. Bu nedenle, dokümanı elden satın almak amacıyla doküman bedelini ödedikleri halde dokümanı teslim almamış olanlar istekli olabilecek sıfatını kazanamayacaklardır.” _açıklaması bulunmaktadır.

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyası içerisinde şikayetçi 4K Medikal Sağ. Hizm. İnş. Nak. Temz. İth. İhrc. Ltd. Şti.’nin ihale dokümanı satın aldığına ilişkin formun olmadığı, teklif dosyası içerisinde doküman satış bedelinin 28.06.2010 tarihinde saymanlık hesabına yatırıldığına ilişkin mutemed alındı makbuzunun yer aldığı tespit edilmiştir.

Bunun üzerine idareye 05.11.2010 tarih ve 1844 sayılı yazı ile şikayetçi 4K Medikal Sağ. Hizm. İnş. Nak. Temz. İth. İhrc. Ltd. Şti. tarafından ihale dokümanı satın alınıp alınmadığı, ihale dokümanının teslim edildiğine ilişkin ihale dokümanı satın alma formunun düzenlenip düzenlenmediğinin sorulması üzerine idare tarafından gönderilen 05.11.2010 tarih ve 481 sayılı yazıda söz konusu firmanın ihale dokümanı satış bedelini yatırmış olduğu,ihale dokümanı teslim edildiğine ilişkin ihale dokümanı satın alma formunun düzenlenmediği belirtildiği görülmüştür.

Bu nedenle doküman bedelini ödediği halde ihale dokümanını teslim almamış olan başvuru sahibi, istekli olabilecek sıfatını kazanamamıştır.

Dolayısıyla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinde yer alan; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü çerçevesinde, yukarıda yer verilen nedenlerle istekli olabilecek sıfatını kazanamamış olan başvuru sahibinin, şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunma ehliyeti bulunmamaktadır. Bu itibarla başvurunun ehliyet yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****