KİK Kararı: 2010/UM.III-3527

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/071
Gündem No : 74
Karar Tarihi : 12.11.2010
Karar No : 2010/UM.III-3527
BAŞVURU SAHİBİ:
Medican Medikal Ürünleri İthalat İhracat Ticaret Turizm Ltd. Şti., Demiryolu Cad. Çetinkaya Sok. 26/4 34752 İçerenköy Kadıköy/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Eskişehir Devlet Hastanesi Baştabipliği, Çifteler Cad. 26060 ESKİŞEHİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/124403 İhale Kayıt Numaralı "131 Kalem Tıbbi Sarf Malzemesi Alımı (Münferit Iı) (205. Kalem)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

KURUMCA YAPILAN İNCELEME VE DEĞERLENDİRME:

11.11.2010 tarih ve III.M.31.64.0226/2010-52E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Eskişehir Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 05.04.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “131 Kalem Tıbbi Sarf Malzemesi Alımı (Münferit) (205. Kalem)” ihalesine ilişkin olarak Medican Medikal Ürünleri İthalat İhracat Ticaret Turizm Ltd. Şti.’nin 08.10.2010 tarih ve 36407 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.10.2010 tarihli dilekçe ile doğrudan itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1- Başvurunun reddine,

2- Fazla yatırılan iki bin yüz on sekiz**** Türk Lirasının başvuru sahibinin talebi halinde iade edilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihalenin 205 inci kaleminde ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen ürünün teknik şartnamenin 1 inci maddesine uygun olmadığı iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin; “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.4 maddesinde; “7.4.1 tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman:

__

İstekliler teklif ettiği her ürün için en az iki adet numune vereceklerdir. Numuneler poşetlenmiş ve üzerlerine sıra numaraları yazılmış ve 2 adet tutanak (tutanakta ürünün adı, sıra numarası ve adedi gösterilmiş olacaktır.) hazırlanarak tutanakla birlikte ihale komisyonuna teslim edilecektir.” düzenlemesi,

Teknik şartnamenin 1 inci maddesinde; “Arka kamera göz içi lensi kapsül içi yerleşimli, katlanabilir optikler, hidrofobik akrilik, (akrilat-metakrilat) monoblok, bikonveks, keskin kenarlı 6 mm çaplı 0 derece açılı optik c loop şeklinde keskin kenarlı 12,5-13 mm haptik uzunluğunda, değişik implantasyon forsepleri en fazla 2,7 mm ve enjektör ile implante edilebilir, YAG lazere dayanıklı, sıvı ile temas ettiğinde kayganlaşmayan, tutulması zorlaşmayan, arka kapsül opasitesine neden olmayacak dizayn ve yapıda, streril paket içinde olacaktır.” düzenlemesi,

Yer almıştır.

İhalenin 205 inci kalemine teklif edilen ürünlere ilişkin sunulan numunelerin teslim alındığına dair idarece 05.04.2010 tarihli tutanakların tutulduğu görülmüştür.

21.05.2010 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin 205 inci kalemine teklif veren isteklilerden Lotus Medikal İç ve Dış Ticaret – Güngör Okur’un vermiş olduğu numunenin teknik şartnamenin 1 ve 2 nci maddesine uymadığı gerekçesiyle bu kalemdeki teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği, anılan kalemde Med’C Tıbbi Malz.-Cihangir Yıldırmaz, Medican Medikal Ürünleri İthalat İhracat Ticaret Turizm Ltd. Şti. ve Naz Medikal-Melek Minaz ile çerçeve anlaşma imzalanmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

26.05.2010 tarihli kesinleşen ihale kararı ile başvuru sahibine, çerçeve anlaşma kapsamında listeye alınması öngörülen isteklilerin bildirildiği görülmüştür.

İhalenin 205 inci kaleminde geçerli teklif olarak belirlenen ve çerçeve anlaşma imzalanan 3 isteklinin 27.08.2010 tarihinde teklif vermeye davet edildiği, ihale komisyonunca Çerçeve Anlaşma İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde yapılan değerlendirme sonucunda, 27.09.2010 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin 205 inci kalemin ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren Med’C Tıbbi Malz.-Cihangir Yıldırmaz üzerinde bırakıldığı anlaşılmaktadır.

Çerçeve Anlaşma İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Listenin oluşturulması” başlıklı 35 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Çerçeve anlaşma ihalelerinde yeterlik kriterlerini sağlayan çerçeve anlaşmaya taraf olacak istekli sayısı üçten az olmamak üzere ihale ilanı ile ihale dokümanında belirtilir. Bu durumda idarelerce ekonomik açıdan en avantajlı tekliften başlayarak listeye alınacak istekliler belirlenir.” hükmü;

Anılan Yönetmeliğin “İhalenin karara bağlanması, onaylanması ve çerçeve anlaşmanın imzalanması” başlıklı 40 ıncı maddesinde; “İhale komisyonu tarafından yapılan değerlendirme sonucunda yeterli bulunan istekliler (üçten az ve ihale dokümanında belirtilen sayıdan fazla olmamak üzere) belirlenir ve ekonomik açıdan en avantajlı tekliften başlanmak suretiyle sıralanarak listeye alınır. İhale komisyonu tarafından alınan gerekçeli karar ihale yetkilisinin onayına sunulur.” hükmü;

Anılan Yönetmeliğin “Münferit sözleşme” başlıklı 43 üncü maddesinde; “Çerçeve anlaşma kapsamında alım yapılmasına karar verilmesi halinde idare, listede yer alan isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını Kurumdan teyit ettirir. Listede yer alan isteklilerden ihalelere katılmaktan yasaklı olmadığı anlaşılanlar çerçeve anlaşmada belirlenen koşullar dahilinde teklif vermeye davet edilir. Teklif vermeye davet yazısında, alım konusu mal veya hizmetin veya yapım işinin miktarı, son teklif verme tarih ve saati, tekliflerin geçerlilik süresi ve itirazen şikayet başvuru bedeli belirtilir. İsteklilere, ihale konusu işin karmaşıklığı ve özgünlüğü gibi hususlar dikkate alınarak, tekliflerini sunmaları için yeterli süre tanınır. Teklif vermeye davet yazısı, son teklif verme tarihinden en az üç gün öncesinde ulaşacak şekilde isteklilere bildirilir.

__

_ İstekliler teklif mektubunu ve ekinde yer alan bilgi ve belgeleri bir zarf içerisine koyarak son teklif verme saatinden önce tekliflerini idareye sunar. Davet yazısında belirtilen tarih ve saatten sonra sunulan teklifler reddedilir ve teklif zarfları açılmaksızın iade edilir. Teklifler ile yaklaşık maliyet ihale komisyonu tarafından davet yazısında belirtilen tarih ve saatte hazır bulunan isteklilere açıklanır. Bu duruma ilişkin standart formun bir sureti imza karşılığı isteyenlere verilir._

__

_(3) (Değişik: 3/7/2009 – 27277**** R.G. / 7. md.) Teklifler ihale komisyonu tarafından değerlendirilerek, ekonomik açıdan en avantajlı tekliften başlamak üzere sıralanır. İhale komisyonu tarafından alınan gerekçeli karar, ihale yetkilisinin onayına sunulur.” _hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin**** “Ehliyet” başlıklı 20/A maddesinde;

“(1) Çerçeve anlaşma ihalelerinde istekliler; tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında, kendisiyle çerçeve anlaşma imzalanan istekliler on iki ayda bir yapılacak yeterlik değerlendirilmesine ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilir.

__

(2) Kendisiyle çerçeve anlaşma imzalanan istekliler ayrıca, münferit sözleşmeye davet, tekliflerin değerlendirilmesi, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi ve münferit sözleşmenin imzalanmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunabilir.” hükmü,

**** Anılan Yönetmeliğin; “Süre” başlıklı 20/B maddesinde; “(1) Çerçeve anlaşmanın imzalanması dahil, ihale sürecindeki idari işlem veya eylemler ile on iki ayda bir yapılacak yeterlik değerlendirmesine ilişkin idari işlem veya eylemlere karşı yapılacak şikayet ve itirazen şikayet başvurularında süre, İkinci Bölümde yer alan usul ve esaslara göre hesaplanır ve uygulanır.

__

_(2) Münferit sözleşme sürecindeki idari işlem veya eylemlere karşı yapılacak itirazen şikayet başvuru süresi, idari işlem veya eylemin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren üç iş günüdür. _

__

(3) Münferit sözleşme sürecindeki idari işlem veya eylemlere karşı yapılan başvurularda süre, münferit sözleşme için teklif vermeye davet yazısının istekliye bildirildiği veya bildirilmiş olması gerektiği tarihi, davet yapılmaması halinde ise bu durumun farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren başlar.” hükmü,

__

Yer almaktadır.

Çerçeve anlaşma ihalelerinde, yeterlik kriterlerini sağlayan çerçeve anlaşmaya taraf olacak istekli sayısı üçten az olmamak üzere ihale ilanı ile ihale dokümanında belirtileceği, buna göre idarelerce ekonomik açıdan en avantajlı tekliften başlayarak listeye alınacak isteklilerin belirleneceği anlaşılmaktadır. Yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığı hususu çerçeve anlaşma ihalesi aşamasında incelenmektedir. İhale komisyonu tarafından yapılan değerlendirme sonucunda, yeterli bulunan istekliler belirlenerek ekonomik açıdan en avantajlı tekliften başlanmak suretiyle sıralanarak listeye alınır. Kendisiyle çerçeve anlaşma imzalanan isteklilerin, tekliflerin yeterlik kriterlerine uygun olup olmadığına yönelik başvurularını, bu aşamada çerçeve anlaşma kapsamında listeye alınması öngörülen isteklilerin bildirildiği kesinleşen ihale kararının bildiriminden itibaren başvuru süresi içerisinde yapmaları gerekmektedir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin**** 20/B maddesine göre çerçeve anlaşmanın imzalanması dahil, ihale sürecindeki idari işlem veya eylemler ile on iki ayda bir yapılacak yeterlik değerlendirmesine ilişkin idari işlem veya eylemlere karşı yapılacak şikayet ve itirazen şikayet başvurularında sürenin, İkinci Bölümde yer alan usul ve esaslara göre hesaplanması gerektiği anlaşılmaktadır.

Söz konusu Yönetmeliğin İkinci Bölümünde bulunan “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin birinci fıkrasında da; “ Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” hükmü yer almakta olup, anılan Kanun maddesi uyarınca, idareye şikayet süresinin ihale süreci içerisinde şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanunun 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün olduğu, idarenin şikayetin verilmesini izleyen on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda karar verme süresinin bitimini veya kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

İncelenen ihalede, başvuru sahibi tarafından 08.10.2010 tarihinde doğrudan Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu, itirazen şikayet dilekçesinde şikayete yol açan durumun farkına varıldığı tarih olarak, münferit sözleşme aşamasına ilişkin kesinleşen ihale kararının bildirim tarihi olan 06.10.2010 tarihinin belirtildiği, başvuru sahibinin iddiasının, ihale üzerinde bırakılan istekli olarak belirlenen isteklinin ihalenin 205 inci kaleminde teklif ettiği ürünün teknik şartnamenin 1 inci maddesine uygun olmadığına yönelik olduğu, çerçeve anlaşma ihalelerinde yeterlik değerlendirmesinin yukarıda da açıklandığı üzere çerçeve anlaşma ihalesi aşamasında yapıldığı, çerçeve anlaşma ihalesi aşamasında yapılan yeterlik değerlendirmesi sonucu geçerli teklif olarak belirlenen 3 istekli ile çerçeve anlaşma imzalanacağı hususunun 26.05.2010 tarihli kesinleşen ihale kararı ile başvuru sahibine bildirildiği, dolayısıyla şikayete konu işlemin farkına varıldığı tarih olarak 26.05.2010 tarihinin kabul edilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, başvuru sahibinin söz konusu iddiasına ilişkin olarak şikayete yol açan durumun farkına varıldığı tarih olan 26.05.2010 tarihinden itibaren on gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre içinde başvurmadığı anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1- Başvurunun reddine,

2- Fazla yatırılan iki bin yüzonsekiz**** Türk Lirasının başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iade edilmesine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Sağlık Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi