KİK Kararı: 2010/UM.III-2900

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/062
Gündem No : 43
Karar Tarihi : 27.09.2010
Karar No : 2010/UM.III-2900
BAŞVURU SAHİBİ:
Alfa Teknik Tıp Elek. Gıda San. Ltd. Şti., Turgut Reis Mah. Giyim Kent Sitesi E3 Blok B135 No:32/33 Esenler/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ondokuz Mayıs Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü, Ondokuz Mayıs Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Kurupelit Kampüsü Atakum / SAMSUN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/64868 İhale Kayıt Numaralı "15 Kalem Tıbbı Sarf Malzeme Alımı (1 - 9 Uncu Kalemler)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

20.09.2010 tarih ve III.M.21.52.0232/2010-29E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Ondokuz Mayıs Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından 09.07.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “15 Kalem Tıbbı Sarf Malzeme Alımı (1 - 9 Uncu Kalemler)” ihalesine ilişkin olarak Alfa Teknik Tıp Elek. Gıda San. Ltd. Şti.’nin 17.06.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 25.06.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 15.07.2010 tarih ve 16593 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.07.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, 1 - 9 uncu kalemler için ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; Şikayete konu malzeme alımı ihalesinde ilk 9 kalemin tamamına teklif verilmesi gerektiği, ancak 1 inci kalem olan “İğnesiz konektörlü 4’lü kemoterapi uygulama seti” nin diğer 8 kalemden bağımsız olarak ihalede edilebileceği, söz konusu malzemelerin birlikte ihale edilmesinin ihaleye katılımı engelleyici nitelikte olduğu, teknik şartnamenin belirli bir markayı tarif edecek şekilde hazırlandığı, ihalenin hangi firma üzerinde bırakılacağının ihale öncesinde belli olduğu, başvuru tarihi itibarı ile idarece henüz karar alınmamış olsa da itiraz konusu kalemlere yalnız firmaları ile Korulu Group’un teklif verdiği, firmalarının teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak ihale konusu alımın Korulu Group’a ihale edileceği, bunun ise iddialarını kanıtladığı, idareye yaptıkları başvurudaki itiraz konularının ve idarece verilen cevabın yerinde olup olmadığının araştırılması gerektiği, ayrıca ihaleye katılan 2 firmanın teklifleri arasındaki farkın göz önünde bulundurularak değerlendirme yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin 2.1 inci maddesinde; “ İhale konusu malın;

a) Adı: 15 Kalem Tıbbı Sarf Malzeme satın alınması

…

c) Malzemenin miktarı, türü ve niteliği ekli listede belirtilmiştir. … ” düzenlemesi,

Aynı şartnamenin 19.1 inci maddesinde; “ 1-9. sıra numaralı kalemler kendi aralarında 1. Grup, 10, 11, 12, 13, 14 ve 15. sıra numaralı kalemler tek tek değerlendirilecektir. Her bir grup malzemenin tamamına teklif verilecektir. Değerlendirme, grubun toplam bedeli üzerinden yapılacaktır. İhale her bir grup için toplam bedeli en düşük istekliye bırakılacaktır. Değerlendirme her bir kalem malzemenin tamamı üzerinden yapılacaktır.” düzenlemesi,

__

Çok Parçalı Tam Kapalı Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama Seti Genel Teknik Şartnamesinin “B) Kapalı Sistem Kemoterapi Uygulama Seti Genel Teknik Şartnamesi” bölümünde; “Uygulama seti hazırlama seti ile uyumlu olup tamamen kapalı olarak hazırlanan ilacı kapalı bir sistem dahilinde uygulanmasına olanak sağlayacak aşağıdaki dört parçadan oluşmalıdır.

1. İğnesiz Konnektörlü 4 lü Kemoterapi Uygulama Seti

1. Ürün çoklu kemoterapi tedavilerini (dört kemoterapi uygulamasına kadar) kapalı sistemde uygulamak için tasarlanmış set olmalıdır.

2. Set, hava tutma mekanizmasına sahip olmalı ve hava oluştuğunda, sistemin kapalılık özelliğini bozmadan oluşan havayı çıkarmaya uygun olmalıdır.

…

9. Setin serum giriş ucu ile damlalık haznesi arasında kalan kısmında birden fazla kemoterapi ilacını bağlamaya olanak sağlayan 4 adet kapalı, iğnesiz, valfli konektör bulunmalı ve bu şekilde valide edilmiş olmalıdır. … ” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

İdari şartnamenin ekinde yer alan malzeme listesinde alıma konu malzemelerin adları ve miktarlarının belirtildiği, söz konusu listenin ilk sırasında “kemoterapi uygulama seti” kalemine yer verildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kanunun “ Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde; “ … İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

__

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

__

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir. ” hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin iddialarına ilişkin değerlendirme yapmak amacıyla; idarece hazırlanan teknik şartname, zeyilname ve malzeme listesi, Kurumumuza verilen itirazen şikayet dilekçesi, idareye verilen şikayet dilekçesi ve idarece şikayete ilişkin alınan karar gönderilmek suretiyle; Kurumumuza verilen itirazen şikayet dilekçesi ile idareye verilen şikayet dilekçesinde yer alan her bir iddianın yerinde olup olmadığı hususunda bir akademik kuruluştan görüş sorulmuştur.

Bunun üzerine akademik kuruluştan alınan 31.08.2010 tarihli ve 1657 sayılı görüş yazısında; “ …"İğnesiz konnektörlü 4'lü kemoterapi uygulama seti" başlığı altındaki şikayette, bu malzemenin teknik şartnamenin B-1 maddesi 2. bölümünde ayrıntılı olarak hava ile temas konusu ele alınmış ve havanın temasını önleyici hususlar ayrıntılı olarak yazılmıştır. Teknik şartnamede hava tutma mekanizmasına sahip olma ve hava oluştuğunda, sistemin kapalılık özelliğini bozmadan oluşan havayı çıkarmaya uygun olması bir firmayı işaret etmektedir. Yine 4 ilaç girişinin bitişik olma kararı ise idari bir karar olup, yine tek bir firmayı işaret etmektedir. Kemoterapi gibi damar yoluna bağlanan ve hassas ilaç kullanımı gerektiren tedavilerde Dünyadaki her markanın bu uygulama şekline uygun olduğu belirtilemez. Bu hususla bu ürünlerin Dünyaca kabul görmüş standartları, yayınları veya validasyonları gerekmektedir. İhaleyi yapan kurum bu ürün için standartı teknik şartnamesinin B-1 maddesi 9. bölümünde ayrıntılı olarak belirtmiş ve bu düşünceyi somut olarak ortaya koymuştur. Bu şekilde infüzyon setleri her türlü marka ve her türlü infüzyon pompa seti ile uygulanamadığı düşüncesinde idarenin dikkatli ve titiz olduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak idarece hazırlanan şartnamenin 4734 sayılı Kanunun "Şartnameler" başlıklı 12. maddesinde yer alan; "rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlanacaktır" ilkesine aykırı olduğu ve 1. kalemin diğer 8 kalemden ayrı ve bağımsız olarak ihale edilebileceği kanaatine varılmıştır. ” ifadelerine yer verilmiştir.

İdari şartnamenin 19.1 inci maddesinden malzeme listesinde yer alan ilk 9 kalemin tamamına teklif verilmesi gerektiği, akademik kuruluştan alınan görüşten ise şartnamenin 4734 sayılı Kanunun 12 nci maddesine aykırı olduğu ve malzeme listesinde yer alan söz konusu kalemlerden 1 inci kalemin diğer 8 kalemden ayrı olarak ihale edilebileceği anlaşılmaktadır.

Bu itibarla idarece hazırlanan ihale dokümanının 4734 sayılı Kanunun 12 inci maddesine aykırı düzenlemeler içerdiği anlaşıldığından, ihalenin başvuruya konu kalemlerinin iptali gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Ayrıca akademik kuruluştan alınan görüşten, görüş sorulan bütün konulara ilişkin değerlendirme yapılmadığı anlaşılmışsa da, görüş bildirilen hususların başvurunun karara bağlanması açısından yeterli olduğu görüldüğünden değerlendirme yapılmayan hususlara ilişkin başka bir inceleme süreci başlatılmasına gerek bulunmadığı değerlendirilmiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, 1 - 9 uncu kalemler için ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.