KİK Kararı: 2010/UM.III-2368

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/054
Gündem No : 68
Karar Tarihi : 09.08.2010
Karar No : 2010/UM.III-2368
BAŞVURU SAHİBİ:
Çavuş Makina Metal Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti., Davutpaşa Cad. Tim.1 No:10/77 Topkapı Beşiktaş/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Milli Savunma Bakanlığı Bursa İç Tedarik Bölge Başkanlığı, Doburca Mah. Dikkaldırım Cad. No.:30 16070 Çekirge/BURSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/53326 İhale Kayıt Numaralı "3 Grup Muhtelif İplik Alımı (3 Ncü Grup 1.972 Kg. İplik Sim Gold 5 (Tip.1))" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

29.07.2010 tarih ve III.M.20.72.0197/2010-5E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Milli Savunma Bakanlığı Bursa İç Tedarik Bölge Başkanlığı tarafından 17.06.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “3 Grup Muhtelif İplik Alımı (3 ncü grup 1.972 Kg. İplik Sim Gold 5 (Tip.1))” ihalesine ilişkin olarak Çavuş Makina Metal Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 25.06.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 30.06.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 12.07.2010 tarih ve 16199 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.07.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idarenin faks bildirimi ile Betareks Metalize İplik ve Ambalaj San. A.Ş tarafından verilen yetki belgesi ile ilgili imza sirküsü ve ticaret sicil gazetesini bilgi tamamlatma kapsamında 21.06.2010 tarihine kadar sunulmasını istediği, firmalarının ihale dokümanı satın alındığına dair formda faks yoluyla bildirim yapılmasını kabul ettikleri, teklif mektubunda ise bu tür bir bildirimi kabul etmediklerini beyan ettikleri, idare tarafından 23.06.2010 tarihinde sunulan belgelerin kabul edilmemesi neticesinde yerli istekli olarak fiyat avantajından yararlanamadıkları, bunun üzerine şikayet başvurusunda bulundukları, idarenin söz konusu belge ve bilgilerin tamamlatılabilir evrak olmadığı gerekçesiyle şikayet başvurularını reddettiği, halbuki bu belgelerin kamu ihale mevzuatı gereğince tamamlatılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak:

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasındaki bilgi ve belgeler incelendiğinde; ihale komisyonu tarafından başvuru sahibi isteklinin teklif zarfı içerisinde bulunan Betareks Metalize İplik ve Ambalaj San.A.Ş. adına düzenlenmiş Yerli Malı Belgesinin ekinde sunulan yetki belgesinde imzası bulunan Betareks Metalize İplik ve Ambalaj San.A.Ş.'nin imza sirküleri ve ticaret sicil belgelerinin eksik olması sebebiyle istekliye eksik bilgi ve belgelerin tamamlatılması için 17 Haziran 2010 tarihinde faks yoluyla bildirim yapıldığı, başvuru sahibinin ihale dokümanı satın alındığına dair formda faks yoluyla bildirim yapılmasını kabul ettiği, teklif mektubunda ise bu tür bir bildirimi kabul etmediği, isteklinin 21.06.2010 tarihine kadar istenen bilgi ve belgeleri tamamlayamadığı, bu gerekçeyle Çavuş Makine Metal Tekstil San. Tic. Ltd. Şti.'nin yerli istekli olarak değerlendirilmediği, bu nedenle %5’lik fiyat avantajından yararlanamadığı, ihalenin Özerdem Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerine bırakıldığı, kesinleşen ihale kararının başvuru sahibine 23.06.2010 tarihinde elden tebliğ edildiği, başvuru sahibinin teklif mektubunda faks ile bildirimi kabul etmediği, istenen bilgi ve belgelerin tesliminin yazılı tebligat sonrası yapılması gerektiği iddiası ile şikayet başvurusunda bulunduğu, idarenin Kamu İhale Genel Tebliğinin 16.6.4 üncü maddesindeki “İlgili mevzuatına göre ihaleye katılma şartı olarak istenmesi gereken belge veya bilgilerin idarece istenmediği ve bu durumun tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edildiği hallerde, idarelerce bu tür belge veya bilgiler başvuruların ya da tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında aday veya isteklilerden talep edilemeyecek ve tamamlatılamayacaktır. ” açıklamasını gerekçe göstererek başvuru sahibinin sunmuş olduğu Betareks Metalize İplik ve Ambalaj San.A.Ş. adına düzenlenmiş Yerli Malı Belgesinin ekinde sunulan yetki belgesinde imzası bulunan Betareks Metalize İplik ve Ambalaj San.A.Ş.'nin imza sirküleri ve ticaret sicil belgelerinin eksik olması ve bu belgelerin tamamlatılamayacak belgelerden olması sebebiyle her ne kadar ihale komisyonunun belirtilen bu belgeleri tamamlatmak için başvuru sahibi firmaya faks yoluyla bildirimde bulunmuş olsa da ihale komisyonu tarafından verilen başvuru sahibi firmanın yerli istekli olarak değerlendirilmemesi kararının hukuka uygun olduğu ve başvuru sahibi firmanın şikayetin reddine karar verdiği anlaşılmıştır.

İdare tarafından hazırlanan ihale ilanı ve idari şartnamede “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler” ve “Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler” istenilmemiştir.

İdari şartnamenin 7.1.ğ maddesinde;

“Yerli malı teklif eden yerli istekli lehine fiyat avantajı tanınması durumunda bu avantajdan yararlanmak isteyen yerli isteklilerce sunulacak yerli malı belgesi” düzenlemesine,

Aynı şartnamenin 8.2.1 inci maddesinde;

“Bu ihalede, tekliflerin değerlendirilmesinde yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine %5 (yüzde beş) oranında fiyat avantajı uygulanacaktır. Ancak yabancı isteklilerle ortak girişim yapmak suretiyle ihaleye katılan yerli malı teklif eden yerli istekliler bu fiyat avantajından yararlanamaz. Yerli malı teklif eden yerli isteklilerin fiyat avantajından yararlanabilmesi için yerli malı belgesini sunması zorunludur.” düzenlemesine,

Aynı şartnamenin 35.3 üncü maddesinde;__

__

“Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı, bu istekliler dışındaki isteklilerin teklif ettikleri bedellere, kendi teklif bedelleri üzerinden fiyat avantaj oranı esas alınarak hesaplanan tutarın eklenmesi suretiyle uygulanacaktır.” düzenlemesine,

Yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun “Yerli istekliler ile ilgili düzenlemeler” başlıklı 63 üncü maddesinde; “Yaklaşık maliyeti eşik değerlerin altında kalan ihalelere sadece yerli isteklilerin katılması, yaklaşık maliyeti eşik değerlerin üzerindeki ihalelerde; hizmet alımları ve yapım işlerinde bütün yerli istekliler lehine, mal alımlarında ise Sanayi ve Ticaret Bakanlığı ile diğer ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak Kurum tarafından yerli malı olarak belirlenen malları teklif eden yerli istekliler lehine, % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanması hususlarında idarelerce ihale dokümanına hükümler konulabilir. Ancak, yabancı istekliler ile ortak girişim yapmak suretiyle ihalelere katılan yerli istekliler bu hükümden yararlanamaz.” hükmü ,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Yerli istekli” başlıklı 5 inci maddesinde;

“(1) Yerli istekli; Türk vatandaşı gerçek kişiler ile Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişiliklerdir.

__

(2) Gerçek kişilerin yerli istekli oldukları, başvuru veya teklif mektubunda yer alan Türkiye Cumhuriyeti kimlik numarasından anlaşılır. Tüzel kişilerin yerli istekli oldukları ise başvuru veya teklif kapsamında sunulan belgeler üzerinden değerlendirilir. Yerli istekli olunduğuna ilişkin ayrıca bir belge istenilemez.

__

(3) Ortak girişimlerin yerli istekli sayılması için, ortak girişimi oluşturan ortakların her birinin yerli istekli olması zorunludur.” hükmü,

__

Aynı yönetmeliğin “Yerli malını teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 61 inci maddesinde;

“(1) Yaklaşık maliyeti eşik değere eşit ve eşik değerin üzerindeki mal alımı ihalelerinde, yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir. İhale veya ön yeterlik ilanı ve idari şartnamede yerli malı teklif eden yerli istekli lehine tanınan fiyat avantajı oranı belirtilir. Yerli malını teklif etmekle birlikte, yabancı isteklilerle ortak girişim yapmak suretiyle ihaleye katılan yerli istekliler bu fiyat avantajından yararlanamaz.

__

(2) Yerli malını teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı, bu istekliler dışındaki isteklilerin teklif ettikleri bedellere, kendi teklif bedelleri üzerinden ihale dokümanında belirlenen fiyat avantajı oranı esas alınarak hesaplanan tutarın eklenmesi suretiyle uygulanır. Ortakları arasında yabancı gerçek ve/veya tüzel kişi bulunan ortak girişimler, yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine uygulanacak fiyat avantajından yararlanamaz.

__

(3) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin, fiyat dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirleneceği ihalede, öncelikle fiyat dışı unsurlar dikkate alınarak değerlendirilmiş teklif bedeli bulunur. Yerli malını teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı, bu istekliler dışındaki isteklilerin değerlendirilmiş teklif bedellerine, kendi değerlendirilmiş teklif bedelleri üzerinden fiyat avantajı oranı esas alınarak hesaplanan tutarın eklenmesi suretiyle uygulanır.

__

(4) Teklif edilen malın yerli malı olduğu Kurum tarafından belirlenen esaslara uygun olarak düzenlenen yerli malı belgesi ile belgelendirilir.” hükmü ,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “4734 Sayılı Kanunun 63 üncü maddesinin uygulanması” başlıklı 6.2 ncı maddesinde;

“6.2.1. Yerli istekli

__

6.2.1.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinin yerli istekliyi düzenleyen ilgili maddeleri gereğince, gerçek kişinin yerli istekli olduğu başvuru veya teklif mektubunda yer alan T.C. kimlik numarasından anlaşılacağından, tüzel kişilerin ise başvuru veya teklif kapsamında sundukları belgeler üzerinden değerlendirileceğinden, idarelerce, başvuru veya teklif kapsamında yerli istekli olunduğuna ilişkin başka bir belge istenmeyecektir.

__

6.2.1.2. Tüzel kişilerin yerli istekli olmaları için, Türk kanunlarına göre kurulmuş olmaları gerekmektedir. Bu çerçevede, sadece yerli isteklilerin katılmasının öngörüldüğü veya yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanacak ihalelerde idari şartnamelerin “ihaleye katılmaya ilişkin hususlar” başlıklı maddelerinde belirtilen “ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler” hükmü uyarınca, tüzel kişiliğin yerli istekli olup olmadığına ilişkin tereddüt bulunması halinde bu hususun ayrıca belgelendirilmesi bilgi eksikliğinin tamamlattırılması kapsamında istenecektir.

__

6.2.2. Yerli malı belgesi

__

6.2.2.1. Kurum tarafından 4734 sayılı Kanunun 63 üncü maddesi gereğince ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak yerli malı olarak kabul edilecek mallar ve yerli malı belgesi düzenlenmesine ilişkin esaslar, 12/12/2002 tarihli ve 2002/DK.D-8 sayılı Kamu İhale Kurulu Kararı ile 14/1/2008 tarihli ve 2008/DK.D-13 sayılı Kamu İhale Kurulu Kararıyla düzenlenmiştir. Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı tanınan ihalelerde, bu avantajdan yararlanmak isteyen yerli istekliler tarafından teklif ettikleri malın yerli malı olduğu, Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı ilgili Oda veya Türkiye Esnaf ve Sanatkârları Konfederasyonuna bağlı ilgili Esnaf veya Sanatkârlar Odası tarafından düzenlenen “Yerli Malı Belgesi” ile belgelendirilir. Ayrıca tekliflerin eşitliği durumda ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi için idari şartnamede değerlendirme kriterleri içinde “yerli istekli tarafından yerli malı teklif edilmesi” hususuna yönelik bir düzenleme yapılması durumunda bu husus da “Yerli Malı Belgesi” ile belgelendirilir.” açıklaması,

Yer almaktadır.

Kamu ihale mevzuatına göre yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanan ihalelerde, isteklinin fiyat avantajından yararlanabilmesi için, isteklinin yerli istekli olması ve teklif edilen ürünün yerli malı olduğunu tevsik eden “Yerli Malı Belgesi”nin sunulması koşullarının birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir.

Başvuru sahibi tarafından sunulan birim fiyat teklif mektubunun 4 üncü maddesinde; “4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki “yerli istekli” tanımı gereğince yerli istekli durumundayız.” ibaresi ile “Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine tanınan fiyat avantajından yararlanmak için gerekli olan yerli malı belgesi ekte sunulmuştur.” ibaresinin bulunduğu görülmüştür.

Bu düzenlemeler kapsamında, Betareks Metalize İplik ve Ambalaj San. A.Ş.’nin ürettiği sim ipliğini teklif etmeye, satmaya yetkili olunduğuna dair yetkilendirme yazısı, Betareks Metalize İplik ve Ambalaj San. A.Ş. adına düzenlenen Sinop Ticaret ve Sanayi Odası tarafından düzenlenen ve tek katlı sim ipliği ve bükülmüş sim ipliğine ilişkin “Yerli Malı Belgesi” ile başvuru sahibine ait ticaret sicil gazetesi örneğinin teklif zarfı içerisinde sunulduğu, buna karşılık bahse konu yetkilendirme yazısını yetkili sıfatıyla imzalayan şahısların imza sirkülerinin, ilgili şirkete ticaret sicil gazetesi örneğinin ise sunulmadığı belirlenmiştir.

Ancak, idari şartnamede ve ihale ilanında “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler”in istenilmediği, yetkili satıcılık belgesi ile ilgili olarak sunulan belgedeki imzaların tevsikine yönelik olarak bahse konu yetkilendirme yazısını yetkili sıfatıyla imzalayan şahısların imza sirkülerinin, ilgili şirkete ait ticaret sicil gazetesi örneğini öngören bir düzenlemenin bulunmadığı, yerli malı teklif eden yerli istekli ile ilgili düzenlemeler gereğince yerli malı belgesi ile yerli istekli olunduğunu tevsik eden ticaret sicil gazetesi örneğinin sunulmasının yeterliği olduğu, dolayısıyla idarenin imza sirküleri ve ticaret sicil belgesi örneği ile ilgili olarak, başvuru sahibi istekli hakkında yaptığı değerlendirme işleminin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, teklif değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****