KİK Kararı: 2010/UM.III-2313

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/053
Gündem No : 60
Karar Tarihi : 02.08.2010
Karar No : 2010/UM.III-2313
BAŞVURU SAHİBİ:
Delkar İnş. Nak. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti, Çay Mah. 89 Sok. No:4/2 Dörtyol/HATAY

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Dörtyol Devlet Hastanesi Başhekimliği, Numune Evler Mah. İstasyon Cad. Dörtyol/HATAY

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/79673 İhale Kayıt Numaralı "Tıbbı ve Sarf Malzeme Grubu Stokları Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

29.07.2010 tarih ve III.M.21.86.0226/2010-32E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Dörtyol Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 05.07.2010 tarihinde açık ihale usulü (münferit alım) ile yapılan “Tıbbı ve Sarf Malzeme Grubu Stokları Alımı” ihalesine ilişkin olarak Delkar İnş. Nak. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti’nin 19.07.2010 tarih ve 16786 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.07.2010 tarihli dilekçe ile doğrudan Kurum itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; uhdelerinde ihale bırakılan kalemlerde teklifi hazırlayan personelin tecrübesizliği sebebiyle, 0,90 TL fiyat teklifi verilmesi gerekirken sehven 0,09 TL fiyat teklifi verildiği, bu durumun fahiş bir fiyat farkı yarattığı, aynı kalemler için çerçeve anlaşma ihalesi aşamasında 1,00 TL fiyat teklifi verildiği, Borçlar Kanunun 23 üncü maddesi gereğince bu hatanın esaslı nitelikte olduğu, dolayısıyla söz konusu kalemlerdeki teklifin 0,90 TL olarak düzeltilmek suretiyle mağduriyetlerinin giderilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin 38.4 üncü maddesinde; “Teklifler, ihale komisyonu tarafından değerlendirilerek, ekonomik açıdan en avantajlı tekliften başlamak üzere sıralanarak belirlenir.” düzenlemesinin yer aldığı, 08.02.2010 tarihinde imzalanan çerçeve anlaşmaya istinaden isteklilerin 23.06.2010 tarihli yazılar ile münferit alım için teklif vermeye davet edildiği, 05.07.2010 tarihinde tekliflerin alındığı, Çerçeve Anlaşma İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesi çerçevesinde yapılan değerlendirme sonucunda 08.07.2010 tarihli ihale komisyon kararı ile; 9, 159, 160, 163, 166, 246, 248, 250, 255, 256 ve 299 uncu kalemlerin en düşük fiyat teklifi veren başvuru sahibinin uhdesinde bırakıldığı, söz konusu kararın 15.07.2010 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği,

Başvuru sahibinin 09.07.2010 tarihli başvurusu ile; 9, 159, 160, 163, 166, 246, 248, 250, 255, 256 ve 299 uncu kalemlerde öngördükleri fiyatların bu ürünler için aşırı düşük olduğu, diğer tekliflerin de incelenerek söz konusu kalemlerin iptal edilmesinin talep edildiği, idarenin 16.07.2010 tarihli cevabi yazısında; 05.07.2010 tarihli ve 2010/79613-14 kayıt numaralı münferit alımın, Hatay Antakya Devlet Hastanesi tarafından yapılan çerçeve anlaşmaya bağlı olarak gerçekleştirildiği ve aşırı düşük teklif sorgulamasının çerçeve anlaşma esnasında yapıldığı, 2009/71 sayılı Genelgenin “C- Münferit sözleşme yapılmasında dikkat edilmesi gereken bazı mevzuat hükümleri” maddesinin 8 inci paragrafında yer alan; “Münferit sözleşme aşamasında aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmayacaktır.” hükmü gereği, başvuru ile ilgili bir işlem yapılmadığının bildirildiği,

Görülmüştür.

Çerçeve Anlaşma İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Genel esaslar” başlıklı 6 ncı maddesinde; münferit sözleşme aşamasında teklif edilen birim fiyat teklif bedelinin çerçeve anlaşmada yazılı birim fiyat teklif bedelini aşamayacağı, “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 37 nci maddesinde aşırı düşük tekliflerin tespit edilmesi ve sorgulanmasının çerçeve anlaşma aşamasında ilgili Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen esaslara göre gerçekleştirileceği, münferit sözleşme aşamasında ise aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmayacağı, “Münferit sözleşme” başlıklı 43 üncü maddesinde; çerçeve anlaşma kapsamında alım yapılmasına karar verilmesi halinde, idarece listede yer alan isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının Kurumdan teyit ettirileceği, listede yer alan isteklilerden ihalelere katılmaktan yasaklı olmadığı anlaşılanların çerçeve anlaşmada belirlenen koşullar dahilinde teklif vermeye davet edileceği, teklifler ile yaklaşık maliyetin ihale komisyonu tarafından davet yazısında belirtilen tarih ve saatte hazır bulunan isteklilere açıklanacağı, tekliflerin ihale komisyonu tarafından değerlendirilerek, ekonomik açıdan en avantajlı tekliften başlamak üzere sıralanacağı, bu şekilde ihale komisyonu tarafından alınan gerekçeli kararın ihale yetkilisinin onayına sunulacağı hükme bağlanmıştır.

**** Aynı Yönetmeliğin “Teklif mektuplarının şekli” başlıklı 30 uncu maddesinde; “Teklif mektupları bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart forma uygun olarak hazırlanır.

_(2) Teklif mektubunun aşağıdaki şartları taşıması zorunludur: _

_ a) Yazılı olması,_

_ b) İhale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi,_

_ c) Teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun olarak açıkça yazılması,_

_ ç) Üzerinde kazıntı, silinti düzeltme bulunmaması, _

_ d) Türk vatandaşı gerçek kişilerin Türkiye Cumhuriyeti kimlik numarasının, Türkiye’de faaliyet gösteren tüzel kişilerin ise vergi kimlik numarasının belirtilmesi,_

_ e) Ad, soyad veya ticaret unvanı yazılmak suretiyle yetkili kişilerce imzalanmış olması. _

(3) İş ortaklığı olarak teklif veren isteklilerin teklif mektuplarının, ortakların tamamı tarafından veya teklif vermeye yetki verdikleri kişiler tarafından imzalanması gerekir.

_(4) Sunulan teklif mektuplarının şekil ve içerik bakımından yukarıda belirtilen niteliklere ve teklif mektubu standart formuna uygun olmaması teklifin esasını değiştirecek nitelikte bir eksiklik olarak kabul edilir. Teklif mektuplarının taşıması zorunlu özelliklerden herhangi birini taşımayan teklif mektupları değerlendirme dışı bırakılacağından, bunların sonradan değiştirilmesi, düzeltilmesi veya eksikliklerinin giderilmesi gibi yollara başvurulamaz. Teklif mektubu usulüne uygun olmayan isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.” _hükmü yer almaktadır.

(5) Münferit sözleşme aşamasında sunulacak teklif mektuplarının da bu maddede belirtilen şartları taşıması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

Borçlar Kanunu hükümleri, özel borç ilişkilerinde uygulama alanı bulmakta, kamu ihale sürecinde ise, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve ilgili kamu ihale mevzuatı uygulanmaktadır. Kamu İhale Kanununa göre yapılan ihalelere ilişkin sözleşmelerin düzenlenmesi ve uygulanması ile ilgili alanda ise 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu uygulanmakta, Borçlar Kanunu hükümleri ancak bu Kanunda hüküm bulunmayan hallerde uygulanmaktadır.

Kamu ihale hukukunda ihale sürecinde idarece ve isteklilerce uyulacak kurallar, belli idari usullere tabi kılınmış, bu kurallara uymamak da birtakım yaptırımlara bağlanmıştır. Bu bağlamda, teklif mektubunun geçerliliği için sıkı şekil şartları öngörülmüştür. İstekliler tarafından hazırlanan teklif mektubunda, ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun olarak açıkça yazılması, üzerinde kazıntı, silinti, düzeltme bulunmaması ve teklif mektubunun ad, soyad veya ticaret unvanı yazılmak suretiyle yetkili kişilerce imzalanmış olması şartları aranmış, verilen teklifin düzeltilmesine değiştirilmesine ya da geri alınmasına ise verilmemiştir. Kamu ihale mevzuatı çerçevesinde, usulüne uygun teklif veren istekliler verdikleri teklif ile bağlı olmakta ve üzerinde ihale kaması halinde teklif ettikleri bedel üzerinden işi ifa etmek durumundadırlar. Kamu ihale mevzuatında, isteklilerin ihale sürecinde belli esas ve usullere aykırı hareket etmeleri ve ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeyi imzalamaması risklerine karşı geçici teminat alınması esası benimsendiğinden, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşme imzalanmaması durumunda, geçici teminatın gelir kaydedilmesi yaptırımı uygulanmaktadır. Bunun dışında 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinde de üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, Kanunun 2 nci ve 3 üncü maddeleri ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilmesi öngörülmüştür. Dolayısıyla isteklilerin yukarıda belirtilen yaptırımları da göz önünde bulundurmak suretiyle tekliflerini hazırlamak sorumlulukları bulunmaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 9, 159, 160, 163, 166, 246, 248, 250, 255, 256 ve 299 uncu kalemler için çerçeve anlaşma ihalesi aşamasında 1,00 TL, münferit sözleşme aşamasında ise 0,09 TL teklif edildiği görülmüştür. Başvuru sahibi tarafından belirtilen kalemlerde teklif birim fiyatın sehven düşük yazılmasının esaslı hata niteliğinde olduğu iddia edilse de kamu ihale mevzuatında, yukarıda da açıklandığı üzere teklif edilen bedelin düzeltilmesi gibi bir yol bulunmamaktadır. Diğer taraftan, isteklilerin teklif fiyatlarını belirlerken bir “basiretli tacir” gibi hareket etmeleri gerektiğinden, başvuru sahibinin anılan kalemlerdeki teklif fiyatın sehven düşük yazıldığı şeklindeki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır. Netice itibariyle, başvuru konusu ihalede, münferit sözleşme aşamasında ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin, istekliler tarafından münferit sözleşme aşamasında teklif edilen fiyatlardan en düşük olanına göre belirlendiği anlaşıldığından, söz konusu kalemlerin en düşük fiyat teklifi veren başvuru sahibi üzerinde bırakılması işleminin kamu ihale mevzuatına aykırılık teşkil etmediği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****