KİK Kararı: 2010/UM.III-194

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/006
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 18.01.2010
Karar No : 2010/UM.III-194
BAŞVURU SAHİBİ:
Şıkel Petrol Orman Ürünleri ve Mobilya İmal Nak. Tek. İth. San. ve Tic. Ltd.Şti., | ||şenkal Sk. |30/B ||siteler|altındağ|ankara

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Süleyman Demirel Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü, Esenboğa Melikşah Köyü Çubuk/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/157254 İhale Kayıt Numaralı "Kalorifer Yakıtı Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

15.01.2010 tarih ve III.M.00.18.0132/2010-02 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Süleyman Demirel Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü tarafından 04.12.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kalorifer Yakıtı Alımı” ihalesine ilişkin olarak Şıkel Petrol Orman Ürünleri ve Mobilya İmal Nak. Tek. İth. San. ve Tic. Ltd.Şti.’nin 04.01.2010 tarih ve 108 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; idare tarafından idari şartnamenin 7.5.2 maddesi gereğince tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ilgili madde ile ilgili olarak 23.12.2009 tarih ve 1463 sayılı yazıyla ihale dışı bırakılmalarının Kanuna aykırı olduğunu belirterek idareye itirazda bulundukları, idarece 28.12.2009 tarih ve 1484 sayılı yazı ile itirazlarını reddedildiği, yapılan bu uygulama ile şirketlerinin yanı sıra Türkiye genelinde ihale konusu kalorifer yakıtını vermeye yetkili bayilerin de ihaleye iştirak edemediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibince idareye yapılan şikayet başvurusunda, kesinleşen ihale kararında şirketlerine ait teklifin idari şartnamenin 7.5.2 maddesi gereğince değerlendirme dışı bırakıldığı, yapılan bu uygulamanın ihale konusu kalorifer yakıtının alımıyla ilgili olarak yanlış bir uygulama olduğu, idarenin ihtiyacı olan ürün kalorifer yakıtı olup bu ürünle ilgili olarak EPDK mn vermiş olduğu satış yetkisi belgesinin İstasyonsuz Bayilik Belgesi olduğu, İstasyonlu Bayilik Belgesi lisansına sahip her şirketin kalorifer yakıtı satmak için ayrıca lisans almasının gerektiği, dolayısıyla her istasyonlu bayilik lisansı olan şirket kalorifer yakıtı satamayacağı, şartnamede yer alan istasyonlu bayilik ibaresinin ihale konusu olan kalorifer yakıtı alımı işi ile tezat düştüğü ve 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununun ilgili 12 nci maddesine ve Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 4 üncü maddesine aykırı olarak rekabeti de engelleyici bir durumun ortaya çıkmasına sebep olduğu iddialarına yer verilmiştir.

İdarece şikayet başvurusuna verilen 28.12.2009 tarihli cevapta 03.12.2009 tarihinde satın alınan ihale dokümanına itiraz için ilan tarihinden ihale tarihine kadar olan süre yeterli olmasına ve Kamu İhale Kanununun 55 inci maddesinin 2 nci fıkrasında yer alan hükmüne rağmen ihaleye girmeden idari şartnameye itiraz etmek yerine ihaleye girerek ihale komisyonu tarafından idari şartnamenin 7.5.2 maddesine uygun olunmaması gerekçesiyle teklifin geçerli kabul edilmediğinin görüldüğü belirtilerek şikayet başvurusunun reddedildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

__

_ İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…”_ hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinde; “ (1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

__

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

_ …_

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü,

“Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

__

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin, “Başvuru üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 15 inci maddesinde;

“(1) Kuruma yapılan başvurular, öncelikle 16 ncı madde çerçevesinde incelenir…” hükmü,

“Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinde ise;

“(1) Başvurular öncelikle;

__

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

b) Başvuru ehliyeti,

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

d) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarasının belirtilip belirtilmediği,

e) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği,

f) İdareye başvuru tarihi ile varsa idarenin cevabının başvuru sahibine bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği,

g) İdare tarafından şikayet üzerine alınan karar başvuru sahibine bildirilmiş ise bu kararın bir örneğinin eklenilip eklenilmediği,

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

h) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulup bulunulmadığı,

ı) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği,

__

yönlerinden sırasıyla incelenir.”

_(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir. _

__

_(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir. _

__

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmü yer almaktadır.

Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar ise anılan Yönetmeliğin 17 nci maddesinde düzenlenmiş olup buna göre, 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği düzenlenmiştir.

28.01.2009 tarihli İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “ Şikayet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3 üncü maddesinin 6 ncı bendinde; “İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikayet başvurusunda bulunulamaz.” açıklamasına yer verilmiştir.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri uyarınca; ihale dokümanına yönelik olarak süresinde şikayet başvurusunda bulunmayan ve ihaleye teklif vermiş olan isteklilerin bu aşamadan sonra ihale dokümanının içeriğine yönelik şikayet başvurusunda bulunamayacağı __ anlaşılmıştır.

Şikayete konu ihalede başvuru sahibi tarafından 03.12.2009 tarihinde ihale dokümanı satın alındığı, 04.12.2009 tarihinde yapılan ihaleye teklif verildiği, 23.12.2009 tarihinde idareye değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi olarak gösterilen idari şartnamenin 7.5.2 maddesine yönelik şikayet başvurusunda bulunulduğu görülmüştür.

Bu durumda, yukarıda yer alan tespitler ve hükümler birlikte değerlendirildiğinde başvuru sahibi tarafından ihale tarihinden en az 3 iş günü öncesinde ihale dokümanına yönelik şikayet başvurusunda bulunulmadığı ve ihaleye teklif verildikten sonra ihale dokümanında yer alan maddelere yönelik idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik iddialarına ilişkin olarak 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet ve süre yönünden reddi gerekmektedir.****

__

__

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

** Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **