KİK Kararı: 2010/UM.III-1826

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/045
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 28.06.2010
Karar No : 2010/UM.III-1826
BAŞVURU SAHİBİ:
3A Alternatif Enerji Sistemleri-Erdal TOSUN, İsmet İnönü Bul. Gökova Sitesi No:24/A Yenişehir/MERSİN

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Amasya İl Özel İdaresi, İhsaniye Mah. Samsun Cad. No:1 AMASYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/32660 İhale Kayıt Numaralı "Amasya İline Bağlı Köylerin İçmesuyu Tesislerine 5 Ad. Elektrikli, 45 Ad. Güneş Enerjili Klor Dozaj Pompası Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

24.06.2010 tarih ve III.M.17.35.0266/2010-34E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Amasya İl Özel İdaresi tarafından 20.04.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Amasya İline Bağlı Köylerin İçmesuyu Tesislerine 5 Ad. Elektrikli, 45 Ad. Güneş Enerjili Klor Dozaj Pompası Alımı” ihalesine ilişkin olarak 3A Alternatif Enerji Sistemleri-Erdal Tosun’un 25.05.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 31.05.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 15.06.2010 tarih ve 13991 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.06.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; 4734 Kamu İhale Kanununun 38 inci maddesine göre, ihale komisyonunun aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas almasının zorunlu olduğu, bu nedenle, ihale üzerinde bırakılan isteklinin açıklamalarının ve sunduğu belgelerin uygun olup olmadığının tekrar incelenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhale ilanının 9 uncu maddesinde birim fiyat üzerinden teklif alınmak suretiyle gerçekleştirileceği duyurulan inceleme konusu iki kalem mal alımına ilişkin ihaleye on isteklinin teklif verdiği, idarenin geçerli sekiz teklif sahibinin beşinden aşırı düşük teklif açıklamasında bulunmasını talep ettiği, açıklamada bulunmayan iki isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, diğer üç isteklinin belgelere dayalı açıklamalarının ise kabul edildiği, şikayetçinin teklifinin geçerli teklifler arasında dördüncü sırada yer aldığı tespit edilmiştir.

İdari şartnamenin 48.2 nci maddesinde, muayene ve kabul işlemlerinin Muayene ve Kabul Yönetmeliği çerçevesinde oluşturulan komisyonca yerine getirileceğinin, sözleşme tasarısının 12.2.3 üncü maddesinde, ödemenin muayene ve kabul komisyonu tarafından düzenlenecek rapora göre malın teslimini müteakip yapılacağının belirtildiği, yine sözleşme tasarısının 16.7.1 inci maddesinde yüklenici tarafından teslim edilecek malların garanti sürelerinin teknik şartnamede yer verilen süreler kadar olacağının düzenlendiği, ihale konusu mal kalemlerinin teknik ve fonksiyonel özelliklerine ayrıntılı şekilde düzenlendiği teknik şartnamede de bir ve iki yıllık ayrı garanti sürelerine yer verildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “ Aşırı düşük teklifler ” başlıklı 38 inci maddesinde; “ İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

__

İhale komisyonu;

__

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,__

__

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,__

__

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,__

__

Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.

__

_(Ek fıkra: 20/11/2008-5812/12 md.)_İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin aşırı düşük teklifleri düzenleyen 58 inci maddesinin üçüncü fıkrasında ise; “ Aşırı düşük tekliflerin değerlendirmesinde; Kamu İhale Kurumu tarafından aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlenmiş ise ihale komisyonu bu düzenlemeyi esas alır. ” hükmü yer almaktadır.

Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmeliğin 13 üncü maddesinde, muayenede aranacak hususların ihale dokümanında yazılı şartlar olduğu belirtilmiştir.

Anılan Yönetmeliğin muayene ve kabul komisyonlarının sorumluluğunu düzenleyen 27 nci maddesinde; “ Muayene ve kabul komisyonlarının başkan ve üyeleri ile ihtiyacın karşılanma sürecindeki her aşamada görev alan diğer ilgililerin görevlerini kanuni gereklere uygun veya tarafsızlıkla yapmadıklarının taraflardan birinin zararına yol açacak ihmalde veya kusurlu hareketlerde bulunduklarının tespiti halinde haklarında ilgili mevzuatları gereğince disiplin cezası uygulanır.

__

Ayrıca, fiil veya davranışlarının özelliğine göre haklarında ceza kovuşturması da yapılır ve hükmolunacak ceza ile birlikte tarafların uğradıkları zarar ve ziyan genel hükümlere göre kendilerine tazmin ettirilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin özel hükümlerine ilişkin ikinci kısmının yapım işi ihalelerine ilişkin özel hususları düzenleyen birinci bölümünün “ Aşırı düşük teklif değerlendirmesi**” başlıklı 45 inci maddesinde yapım işleri ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin tespitine yönelik matematiksel formülasyona yer verilmiş bulunmaktadır.** Anılan Tebliğin yine özel hükümlerine ilişkin ikinci kısmının hizmet alımı ihalelerine ilişkin özel hususları düzenleyen üçüncü bölümünün “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79 uncu maddesinde ise, aşırı düşük tekliflerin sorgulanması kapsamında sunulacak belgelere ilişkin açıklamalar yer almaktadır. Ancak Tebliğin mal alımı ihalelerine ilişkin özel hususları düzenleyen ikinci bölümünde Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yukarıda aktarılan 58 inci maddesinin üçüncü fıkrasındaki yetki kapsamında herhangi bir kriter ya da ortalama belirlenmemiştir.

Piyasada hazır halde alınıp satılamayan ve özel ihtisas, üretim tekniği gerektiren ürünler dışında**** mal alımı ihalelerinde, 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesindeki aşırı düşük fiyat sorgulamasına ilişkin hükümlerin uygulanmasında, tedarikçiler tarafından fiyatların piyasanın kendine özgü koşulları çerçevesinde teklif edildiği hususlarında genel bir kabul bulunmaktadır. İhale dokümanında belirtilen şartlara uygun olarak her istekli organizasyon yapısı ve ticari beklentilerine göre teklif fiyatını belirleyebilmektedir. Başvuru sahibinin ihalede teklif ettiği fiyatla (153.750,00 TL), yaklaşık maliyetin tespiti aşamasındaki fiyat teklifi (335.100,00 TL) arasındaki fark da dikkate alındığında, serbest piyasa koşullarında idarelerin aşırı düşük teklif sorgulaması yaparken mal alımlarına özgü mevcut objektif bir verinin bulunmadığı görülmektedir. Bu çerçevede, idarelerce aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması halinde Kanunun 38 inci maddesi çerçevesinde konu ele alınarak, idarenin yapmış olduğu sorgulamaya karşılık isteklilerin yapmış olduğu açıklamaların belgelendirilmiş olup olmadığı hususuna dikkat edilmekte, sorgulama yapılmasına gerek görülmeyen hallerde ise bu durum bir eksiklik olarak değerlendirilmemektedir.

Ayrıca, teklif edilen ürünün teknik şartnameye uygunluğu, idareler tarafından, “tekliflerin değerlendirilmesi” aşamasında “demonstrasyon” ya da “numune değerlendirmesi” yoluyla yapılabileceği gibi, bu değerlendirme ürünün teslimini müteakip “muayene ve kabul” aşamasında da gerçekleştirilebilir. Bu konudaki takdir yetkisi idarelere ait olup, bu değerlendirme hangi aşamada yapılırsa yapılsın ürünün teknik şartnamede yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde yapılan değerlendirme neticesinde alınan kararlara ilişkin nihai sorumluluğun da idareye ait olduğu ve bu durumun ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teslim edilen malın ihale dokümanına uygun olup olmadığını değerlendirme hususunda muayene ve kabul komisyonlarına yüklenen idari ve/veya cezai tedbirlerin uygulanması olasılığını ortadan kaldırmayacağı açıktır. Netice itibariyle, incelenen ihalede idarenin, isteklilerin usulüne uygun şekilde belgelere dayalı olarak yaptığı aşırı düşük teklif açıklamalarını kabul etmesinin mevzuata aykırılık teşkil etmediği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****