KİK Kararı: 2010/UM.III-1726

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/041
Gündem No : 58
Karar Tarihi : 14.06.2010
Karar No : 2010/UM.III-1726
BAŞVURU SAHİBİ:
Temel Gıda ve Toprak Ürünleri San. Tic. Ltd. Şti., Nuriye Kasabası Saruhanlı/MANİSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
MSB İzmir Tedarik Bölge Başkanlığı, Gaziler Cad. 1420 Sok. No:1/3 Pk:35128 Yenişehir/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/22374 İhale Kayıt Numaralı "3 (Üç) Kısım Çekirdeksiz Kuru Üzüm Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

10.06.2010 tarih ve III.M.14.26.0226/2010-20E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

MSB İzmir Tedarik Bölge Başkanlığı tarafından 15.04.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “3 (üç) Kısım Çekirdeksiz Kuru Üzüm Alımı” ihalesine ilişkin olarak Temel Gıda ve Toprak Ürünleri San. Tic. Ltd. Şti.’nin 30.04.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 07.05.2010 tarihli yazısı ile reddi başvuru sahibinin 21.05.2010 tarih ve 11956 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.05.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan birim fiyat teklif mektubunda “ Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine tanınan fiyat avantajından yararlanmak için gerekli olan yerli malı belgesi/belgeleri ekte sunulmuştur.” ibaresinin bulunmadığı, bu hususun teklifin esasını değiştirecek bir eksiklik olduğu ve tamamlatılabilecek nitelikte olmadığı, dolayısıyla söz konusu isteklinin teklif fiyatına fiyat avantajının uygulanmaması gerektiği, ayrıca birim fiyat teklif mektubunun 6 ncı maddesinin 4 numaralı dipnotuna göre kısmi teklif verilmesine izin verilmeyen ihalelerde “tamamı” ibaresine yer verilmesi, kısmi teklife açık ihalelerde uygun seçeneğin işaretlenmesi gerekmekte iken, isteklilerin bu hususa dikkat etmediği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İncelemeye konu ihalenin “Çekirdeksiz Kuru Üzüm Alımı” işi olduğu, üç kısım halinde çıkılan ve kısmi teklife açık ihalede toplam alım miktarının 647.468 kg. olduğu anlaşılmıştır.

İhale ilanının 6 ncı maddesinde; “İhale yerli ve yabancı tüm isteklilere açık olup Kamu İhale Kurumu tarafından belirlenen esaslar çerçevesinde yerli malı olarak kabul edilen mal kalemini/kalemlerini teklif eden yerli istekliler lehine % 10 oranında fiyat avantajı uygulanacaktır.” düzenlemesi,

İdari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde; “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir: ğ) Yerli malı teklif eden yerli istekli lehine fiyat avantajı tanınması durumunda bu avantajdan yararlanmak isteyen yerli isteklilerce sunulacak yerli malı belgesi.” düzenlemesi,

“İhalenin yabancı isteklilere açıklığı” başlıklı 8 inci maddesinde;

“8.1. İhale, yeterlik kriterlerini taşıyan yerli ve yabancı tüm isteklilere açıktır.

__

8.2. Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanması:

__

_8.2.1. Bu ihalede, tekliflerin değerlendirilmesinde yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine %10 (yüzde on) oranında fiyat avantajı uygulanacaktır. Ancak yabancı isteklilerle ortak girişim yapmak suretiyle ihaleye katılan yerli malı teklif eden yerli istekliler bu fiyat avantajından yararlanamaz. Yerli malı teklif eden yerli isteklilerin fiyat avantajından yararlanabilmesi için yerli malı belgesini sunması zorunludur.” _düzenlemesi,

__

“Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 35.3 maddesinde;“Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı, bu istekliler dışındaki isteklilerin teklif ettikleri bedellere, kendi teklif bedelleri üzerinden fiyat avantaj oranı esas alınarak hesaplanan tutarın eklenmesi suretiyle uygulanacaktır.” düzenlemesi,

Yer almıştır.

4734 sayılı Kanunun “Yerli istekliler ile ilgili düzenlemeler” başlıklı 63 üncü maddesinde; “Yaklaşık maliyeti eşik değerlerin altında kalan ihalelere sadece yerli isteklilerin katılması, yaklaşık maliyeti eşik değerlerin üzerindeki ihalelerde; hizmet alımları ve yapım işlerinde bütün yerli istekliler lehine, mal alımlarında ise Sanayi ve Ticaret Bakanlığı ile diğer ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak Kurum tarafından yerli malı olarak belirlenen malları teklif eden yerli istekliler lehine, % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanması hususlarında idarelerce ihale dokümanına hükümler konulabilir. Ancak, yabancı istekliler ile ortak girişim yapmak suretiyle ihalelere katılan yerli istekliler bu hükümden yararlanamaz.” hükmü ,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Yerli istekli” başlıklı 5 inci maddesinde;

“(1) Yerli istekli; Türk vatandaşı gerçek kişiler ile Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişiliklerdir.

__

(2) Gerçek kişilerin yerli istekli oldukları, başvuru veya teklif mektubunda yer alan Türkiye Cumhuriyeti kimlik numarasından anlaşılır. Tüzel kişilerin yerli istekli oldukları ise başvuru veya teklif kapsamında sunulan belgeler üzerinden değerlendirilir. Yerli istekli olunduğuna ilişkin ayrıca bir belge istenilemez.

__

(3) Ortak girişimlerin yerli istekli sayılması için, ortak girişimi oluşturan ortakların her birinin yerli istekli olması zorunludur.” hükmü,

__

“Yerli malını teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 61 inci maddesinde;

“(1) Yaklaşık maliyeti eşik değere eşit ve eşik değerin üzerindeki mal alımı ihalelerinde, yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir. İhale veya ön yeterlik ilanı ve idari şartnamede yerli malı teklif eden yerli istekli lehine tanınan fiyat avantajı oranı belirtilir. Yerli malını teklif etmekle birlikte, yabancı isteklilerle ortak girişim yapmak suretiyle ihaleye katılan yerli istekliler bu fiyat avantajından yararlanamaz.

__

(2) Yerli malını teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı, bu istekliler dışındaki isteklilerin teklif ettikleri bedellere, kendi teklif bedelleri üzerinden ihale dokümanında belirlenen fiyat avantajı oranı esas alınarak hesaplanan tutarın eklenmesi suretiyle uygulanır. Ortakları arasında yabancı gerçek ve/veya tüzel kişi bulunan ortak girişimler, yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine uygulanacak fiyat avantajından yararlanamaz.

__

(3) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin, fiyat dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirleneceği ihalede, öncelikle fiyat dışı unsurlar dikkate alınarak değerlendirilmiş teklif bedeli bulunur. Yerli malını teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı, bu istekliler dışındaki isteklilerin değerlendirilmiş teklif bedellerine, kendi değerlendirilmiş teklif bedelleri üzerinden fiyat avantajı oranı esas alınarak hesaplanan tutarın eklenmesi suretiyle uygulanır.

__

(4) Teklif edilen malın yerli malı olduğu Kurum tarafından belirlenen esaslara uygun olarak düzenlenen yerli malı belgesi ile belgelendirilir.” hükmü ,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “4734 Sayılı Kanunun 63 üncü maddesinin uygulanması” başlıklı 6.2 maddesinde;

“6.2.1. Yerli istekli

__

6.2.1.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinin yerli istekliyi düzenleyen ilgili maddeleri gereğince, gerçek kişinin yerli istekli olduğu başvuru veya teklif mektubunda yer alan T.C. kimlik numarasından anlaşılacağından, tüzel kişilerin ise başvuru veya teklif kapsamında sundukları belgeler üzerinden değerlendirileceğinden, idarelerce, başvuru veya teklif kapsamında yerli istekli olunduğuna ilişkin başka bir belge istenmeyecektir.

__

6.2.1.2. Tüzel kişilerin yerli istekli olmaları için, Türk kanunlarına göre kurulmuş olmaları gerekmektedir. Bu çerçevede, sadece yerli isteklilerin katılmasının öngörüldüğü veya yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanacak ihalelerde idari şartnamelerin “ihaleye katılmaya ilişkin hususlar” başlıklı maddelerinde belirtilen “ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler” hükmü uyarınca, tüzel kişiliğin yerli istekli olup olmadığına ilişkin tereddüt bulunması halinde bu hususun ayrıca belgelendirilmesi bilgi eksikliğinin tamamlattırılması kapsamında istenecektir.

__

6.2.2. Yerli malı belgesi

__

6.2.2.1. Kurum tarafından 4734 sayılı Kanunun 63 üncü maddesi gereğince ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak yerli malı olarak kabul edilecek mallar ve yerli malı belgesi düzenlenmesine ilişkin esaslar, 12/12/2002 tarihli ve 2002/DK.D-8 sayılı Kamu İhale Kurulu Kararı ile 14/1/2008 tarihli ve 2008/DK.D-13 sayılı Kamu İhale Kurulu Kararıyla düzenlenmiştir. Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı tanınan ihalelerde, bu avantajdan yararlanmak isteyen yerli istekliler tarafından teklif ettikleri malın yerli malı olduğu, Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı ilgili Oda veya Türkiye Esnaf ve Sanatkârları Konfederasyonuna bağlı ilgili Esnaf veya Sanatkârlar Odası tarafından düzenlenen “Yerli Malı Belgesi” ile belgelendirilir. Ayrıca tekliflerin eşitliği durumda ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi için idari şartnamede değerlendirme kriterleri içinde “yerli istekli tarafından yerli malı teklif edilmesi” hususuna yönelik bir düzenleme yapılması durumunda bu husus da “Yerli Malı Belgesi” ile belgelendirilir.” açıklaması,

Yer almaktadır.

Kamu ihale mevzuatına göre yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanan ihalelerde, isteklinin fiyat avantajından yararlanabilmesi için, isteklinin yerli istekli olması ve teklif edilen ürünün yerli malı olduğunu tevsik eden “Yerli Malı” belgesinin sunulması koşullarının birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir.

Başvuru konusu ihalenin 19.04.2010 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin S.S. Tariş Üzüm Tarım Satış Kooperatifleri Birliği üzerinde bırakıldığı, özel hukuk tüzel kişisi sıfatını haiz istekli tarafından teklif dosyası kapsamında tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesinin sunulduğu, sunulan belgelerden isteklinin Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulduğunun anlaşıldığı, ayrıca teklif edilen ürünün yerli malı olduğunu tevsik etmek üzere ilgili oda tarafından düzenlenmiş yerli malı belgesinin sunulduğu tespit edilmiştir.

Birim fiyat teklif mektubunun 4 üncü maddesinde; “4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki “yerli istekli” tanımı gereğince yerli istekli durumundayız.” ibaresinin bulunduğu, “Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine tanınan fiyat avantajından yararlanmak için gerekli olan yerli malı belgesi/belgeleri ekte sunulmuştur.” ibaresinin ise bulunmadığı görülmüştür.

İsteklilere ihale dokümanı kapsamında verilen standart birim fiyat teklif mektubunun 4 üncü maddesi; “4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki “yerli istekli” tanımı gereğince (yerli/yabancı) istekli durumundayız.” şeklinde olup, bu maddeye ait 2 numaralı dipnotta; _“Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanması öngörülen ihalelerde bu avantajdan yararlanmak isteyen yerli istekliler, “Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine tanınan fiyat avantajından yararlanmak için gerekli olan yerli malı belgesi/belgeleri ekte sunulmuştur.” cümlesini ekleyecektir. İdare bu avantajın tanınmadığı ihalelerde bu dipnota yer vermeyecektir.” _açıklaması yer almaktadır.

4734 sayılı Kanunun 30 uncu maddesinde; “Teklif mektupları yazılı ve imzalı olarak sunulur. Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun olarak açıkça yazılması, üzerinde kazıntı, silinti, düzeltme bulunmaması ve teklif mektubunun ad, soyad veya ticaret unvanı yazılmak suretiyle yetkili kişilerce imzalanmış olması zorunludur. Mal alımı ihalelerinde, ihale dokümanında alternatif teklif verilebileceğine dair hüküm bulunması halinde, alternatif tekliflerde aynı şekilde hazırlanarak sunulur.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 52 nci maddesinde ise;

“(1) Başvuru ve teklif mektupları, bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlar esas alınarak hazırlanır. Ancak birden fazla mal kaleminden oluşan ihalelerde teklif mektuplarının, birim fiyat teklif mektubu esas alınarak hazırlanması zorunludur.

__

(2) Teklif mektubunun aşağıdaki şartları taşıması zorunludur:

__

a) Yazılı olması.

__

b) İhale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi.

__

c) Teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun olarak açıkça yazılması.

__

ç) Üzerinde kazıntı, silinti, düzeltme bulunmaması.

__

d) Türk vatandaşı gerçek kişilerin Türkiye Cumhuriyeti kimlik numarası, Türkiye’de faaliyet gösteren tüzel kişilerin vergi kimlik numarasının belirtilmesi.

__

e) Ad ve soyadı veya ticaret unvanı yazılmak suretiyle yetkili kişilerce imzalanmış olması.

__

(3) Ortak girişim olarak teklif veren isteklilerin teklif mektuplarının, ortakların tamamı tarafından veya yetki verdikleri kişilerce imzalanması gerekir.

__

(4) Konsorsiyumlarda, konsorsiyum ortakları teklif mektubunu, işin uzmanlık gerektiren kısımları için teklif ettikleri bedeli ayrı ayrı yazmak suretiyle imzalarlar. Konsorsiyum ortaklarının işin uzmanlık gerektiren kısımları için teklif ettikleri bedellerin toplamı, konsorsiyumun toplam teklif bedelini oluşturur.

__

(5) Teklif mektuplarının şekil ve içerik bakımından yukarıda belirtilen niteliklere ve teklif mektubu standart formuna uygun olmaması teklifin esasını değiştirecek nitelikte bir eksiklik olarak kabul edilir. Taşıması zorunlu hususlardan herhangi birini taşımayan teklif mektuplarının değiştirilmesi, düzeltilmesi veya eksikliklerinin giderilmesi gibi yollara başvurulamaz. Teklif mektubu usulüne uygun olmayan isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.” hükümleri,

Yer almaktadır.

Yönetmeliğin 52 nci maddesi gereğince teklif mektuplarının şekil ve içerik bakımından maddede belirtilen niteliklere ve teklif mektubu standart formuna uygun olmaması teklifin esasını değiştirecek nitelikte bir eksiklik olarak kabul edilmektedir. “KİK015.3/M - Birim Fiyat Teklif Mektubu” standart formunun matbu dördüncü maddesi gereğince isteklinin yerli veya yabancı olduğunun belirtilmesi teklif mektubunun zorunlu olup, isteklilerin bu beyanda bulunmaları gerekmektedir. Ancak mektupta, şikayete konu edilen “Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine tanınan fiyat avantajından yararlanmak için gerekli olan yerli malı belgesi/belgeleri ekte sunulmuştur.” ibaresi mevzuatta teklif mektubunun asli unsurları arasında sayılmamış olup, bu ibarenin bulunmaması, standart forma aykırılık teşkil etmeyecektir. Teklifin, teklif mektubu ve ekinde yer alan ihale dokümanında yeterlik kriteri olarak belirlenen belgeler ile bütün olduğu, anılan ibarenin yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine uygulanan fiyat avantajından yararlanmak için gerekli belgelerin teklif ekinde bulunduğunu gösteren açıklayıcı bir hüküm niteliğinde olduğu ve fiyat avantajından yararlanmak isteyen yerli isteklilerin yerli malı teklif ettiklerini, mevzuatta zikredilen belgelerle teklifleri ekinde belgelendirmeleri gerektiği hususları birlikte değerlendirildiğinde, birim fiyat teklif mektubunda söz konusu ibarenin bulunmaması teklifin esasını değiştirecek nitelikte bir eksiklik olarak da kabul edilmediğinden, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Ayrıca, başvuru sahibinin birim fiyat teklif mektubunun 6 ncı maddesinin 4 numaralı dipnotuna göre kısmi teklif verilmesine izin verilmeyen ihalelerde “tamamı” ibaresine yer verilmesi, kısmi teklife açık ihalelerde teklife uygun seçeneğin işaretlenmesi gerekmekte iken, isteklilerin bu hususa dikkat etmediği yönündeki iddiasının idareye şikayet başvurusunda yer almadığı görülmüştür.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların Şekil Unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin onuncu fıkrasında; “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç,şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

Aynı Yönetmeliğin “İtirazen şikayet başvuruları” __ başlıklı 14 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12 nci maddesinin ikinci fıkrasında;“… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibinin birim fiyat teklif mektubunun 6 ncı maddesinin 4 numaralı dipnotuna göre kısmi teklif verilmesine izin verilmeyen ihalelerde “tamamı” ibaresine yer verilmesi, kısmi teklife açık ihalelerde uygun seçeneğin işaretlenmesi gerekmekte iken, isteklilerin bu hususa dikkat etmediği yönündeki iddiasının idareye şikayet başvurusunda ve idare kararında yer almadığı tespit edildiğinden, anılan iddiaya ilişkin olarak da başvurunun reddedilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****