KİK Kararı: 2010/UM.III-1172

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/029
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 26.04.2010
Karar No : 2010/UM.III-1172
BAŞVURU SAHİBİ:
Dekim Ecza ve Kimyevi Maddeler Tic. San. Aş, Av.Aydın Buğra İter-Nadide İlter Mithatpaşa Caddesi No.742/1 Küçükyalı/İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği, Hacı Şaban Mah. Meram Yeni Yol Cd. Meram/KONYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/2473 İhale Kayıt Numaralı "754 Kalem İlaç, Serum, Anti Serum ve Mama Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

22.04.2010 tarih ve III.M.08.44.0226/2010-12E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 17.02.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “754 Kalem İlaç, Serum, Anti Serum ve Mama Alımı” ihalesine ilişkin olarak Dekim Ecza ve Kimyevi Maddeler Tic. San. A.Ş.’nin 12.03.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 17.03.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 29.03.2010 tarih ve 7169 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.03.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; 51 kaleme ilişkin tekliflerinin yaklaşık maliyete göre yüksek olması gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, oysa idarenin yapması gerekenin teklifleri sıralayarak çerçeve anlaşma imzalamak, yaklaşık maliyete ilişkin değerlendirmeleri ise münferit alımlar sırasında yapmak olduğu iddia edilmektedir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak:

Çerçeve anlaşma ile gerçekleştirilen başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin “İhalenin karara bağlanması” başlıklı 31 inci maddesinde;

“31.1 Yapılan değerlendirme sonucunda ekonomik açıdan en avantajlı tekliften başlanmak suretiyle en fazla 20 (yirmi) istekli listeye alınacaktır.

__

_ 31.2 Listeye alınacak istekliler sadece fiyat esasına göre belirlenecektir.”_ düzenlemesi yer almıştır.

26.02.2010 tarihli ihale komisyon kararı ile; başvuru sahibinin 88, 95, 97, 104, 121, 123, 128, 130, 132, 133, 156, 158, 194, 202, 203, 215, 257, 258, 272, 288, 291, 341, 343, 347, 389, 407 409, 410, 421, 430, 431, 432, 437, 448, 451, 477, 498, 510 517, 522, 532, 533, 572, 607, 608, 616, 631, 651, 681, 702, 703 ve 728 inci kalemlerdeki teklifinin yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, şikayete konu edilen kalemlerden; 88, 95, 97, 104, 123, 130, 132, 133, 156, 158, 194, 202, 203, 215, 272, 288, 343, 347, 389, 407, 421, 430, 431, 432, 437, 448, 451, 477, 510, 517, 532, 533, 572, 608, 702, 703, 681 inci kalemler için çerçeve anlaşma yapılmasına; 121, 128, 257, 258, 291, 341, 409, 410, 498, 522, 607,631, 651, 651, 728 inci kalemlerde 3 ün altında geçerli teklif olduğu için çerçeve anlaşma yapılmamasına karar verildiği görülmüştür.

Çerçeve Anlaşma İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Yaklaşık maliyet” maliyet başlıklı 7 nci maddesinde; “Çerçeve anlaşma ihalelerinin yaklaşık maliyeti, ihalenin konusunun mal veya hizmet alımı ya da yapım işi olmasına göre ilgili Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen esas ve usullere göre belirlenir.

__

_ Yaklaşık maliyet, çerçeve anlaşmanın süresi dikkate alınarak anlaşma kapsamında alımı planlanan tahmini ihtiyaç miktarının tamamı üzerinden hesaplanır._

__

_ Münferit sözleşme aşamasında yaklaşık maliyet, ihtiyaç miktarı göz önüne alınarak hesaplanır. Bu hesaplama çerçeve anlaşma yapılması aşamasında tespit edilen bedel üzerinden yapılabilir. Bu bedelin güncellenmesine ihtiyaç duyulması halinde, ihale konusunun mal veya hizmet alımı ile yapım işi olmasına göre ilgili Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen esas ve usullere göre güncelleme yapılır.”_ hükmü,

“Genel esaslar” başlıklı 6 ncı maddesinin yedinci fıkrasında; “ Münferit sözleşme aşamasında teklif edilen birim fiyat teklif bedeli çerçeve anlaşmada yazılı birim fiyat teklif bedelini aşamaz.” hükmü,

“Listenin oluşturulması” başlıklı 35 inci maddesinde; “Çerçeve anlaşma ihalelerinde yeterlik kriterlerini sağlayan çerçeve anlaşmaya taraf olacak istekli sayısı üçten az olmamak üzere ihale ilanı ile ihale dokümanında belirtilir. Bu durumda idarelerce ekonomik açıdan en avantajlı tekliften başlayarak listeye alınacak istekliler belirlenir.

__

Listeye alınacak istekliler sadece fiyat esasına göre veya fiyat ile birlikte fiyat dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirlenir. İhale konusu işin özelliği göz önünde bulundurularak işletme ve bakım maliyeti, maliyet etkinliği, verimlilik, kalite ve teknik değer gibi unsurlar fiyat dışı unsur olarak belirlenebilir.

__

Listeye alınacak isteklilerin fiyat ile birlikte fiyat dışı unsurların da dikkate alınarak belirleneceği ihalelerde; fiyat dışı unsurların parasal değerleri veya nispi ağırlıkları ile hesaplama yöntemi ve bu unsurlara ilişkin değerlendirmenin yapılabilmesi için sunulacak belgeler idari şartnamede açıkça belirtilir.” hükmü,__

“İhalenin karara bağlanması, onaylanması ve çerçeve anlaşmanın imzalanması” başlıklı 40 ıncı maddesinde; “İhale komisyonu tarafından yapılan değerlendirme sonucunda yeterli bulunan istekliler (üçten az ve ihale dokümanında belirtilen sayıdan fazla olmamak üzere) belirlenir ve ekonomik açıdan en avantajlı tekliften başlanmak suretiyle sıralanarak listeye alınır. İhale komisyonu tarafından alınan gerekçeli karar ihale yetkilisinin onayına sunulur.” hükmü,

**** “Münferit sözleşme” başlıklı 43 üncü maddesinde;****“Çerçeve anlaşma kapsamında alım yapılmasına karar verilmesi halinde idare, listede yer alan isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını Kurumdan teyit ettirir. Listede yer alan isteklilerden ihalelere katılmaktan yasaklı olmadığı anlaşılanlar çerçeve anlaşmada belirlenen koşullar dahilinde teklif vermeye davet edilir. Teklif vermeye davet yazısında, alım konusu mal veya hizmetin veya yapım işinin miktarı, son teklif verme tarih ve saati, tekliflerin geçerlilik süresi ve itirazen şikayet başvuru bedeli belirtilir. İsteklilere, ihale konusu işin karmaşıklığı ve özgünlüğü gibi hususlar dikkate alınarak, tekliflerini sunmaları için yeterli süre tanınır. Teklif vermeye davet yazısı, son teklif verme tarihinden en az üç gün öncesinde ulaşacak şekilde isteklilere bildirilir.

__

_ İstekliler teklif mektubunu ve ekinde yer alan bilgi ve belgeleri bir zarf içerisine koyarak son teklif verme saatinden önce tekliflerini idareye sunar. Davet yazısında belirtilen tarih ve saatten sonra sunulan teklifler reddedilir ve teklif zarfları açılmaksızın iade edilir. Teklifler ile yaklaşık maliyet ihale komisyonu tarafından davet yazısında belirtilen tarih ve saatte hazır bulunan isteklilere açıklanır. Bu duruma ilişkin standart formun bir sureti imza karşılığı isteyenlere verilir.”_ hükmü,__

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Yaklaşık maliyetin üzerindeki teklifler” başlıklı 16.3 üncü maddesinde;

“16.3.1. Yaklaşık maliyetin üzerindeki tekliflerin kabul edilip edilemeyeceği hususunda tereddütler olduğu anlaşılmaktadır. İhale komisyonu;

a) Yaklaşık maliyet hesaplanırken değerlendirilmeyen her hangi bir husus olup olmadığını,

b) Yaklaşık maliyet güncellenerek tespit edilmişse, güncellemenin doğru yapılıp yapılmadığını,

c) Verilen teklif fiyatlarının piyasa rayiç fiyatlarını yansıtıp yansıtmadığını,

__

Sorgulayarak verilen teklifleri yaklaşık maliyete göre mukayese eder ve bütçe ödeneklerini de göz önünde bulundurarak, teklif fiyatlarını uygun bulması halinde ekonomik açıdan en avantajlı teklifi ve varsa ikinci teklifi belirlemek veya verilen teklif fiyatlarını uygun bulmaması halinde ihalenin iptaline karar vermek hususunda takdir yetkisine sahiptir.

__

16.3.2. Yaklaşık maliyetin üzerinde olmakla birlikte teklifin kabul edilebilir nitelikte görülmesi halinde idarenin ek ödeneğinin bulunması veya ilgili mali mevzuatı gereği ödenek aktarımının mümkün olması durumlarında teklifler kamu yararı ve hizmet gerekleri de dikkate alınarak kabul edilebilir. Bu durumda sorumluluk idareye aittir.” açıklamaları yer almaktadır.

__

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca çerçeve anlaşma ihalelerinde teklif değerlendirmesinde, Çerçeve Anlaşma İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 33 üncü maddesi gereğince hazır bulunanlar önünde yapılan ilk oturumda, sunulan zarflardan uygun olanların açılacağı ve belge kontrolünün yapılması aşamasında, isteklilerce sunulan belgelerin tek tek kontrol edilerek hangi belgelerin sunulduğunun Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağında her belge için açılmış bulunan sütunlara kaydedileceği, bu oturumda istekliler ve teklif ettikleri fiyatlar ile işin yaklaşık maliyetinin duyurulacağı, sonraki aşamada tekliflerin, 4734 sayılı Kanun, anılan Yönetmelik ve ihale dokümanında belirtilen esaslar çerçevesinde standart formlar kullanılarak değerlendirileceği, yapılan değerlendirme sonucunda yeterlik kriterlerini sağlayan çerçeve anlaşmaya taraf olacak isteklilerin tespit edilerek idari şartnamede listeye alınacak istekli sayısı dahilinde listenin oluşturulacağı öngörülmüştür.

Kamu ihale mevzuatında istekliler tarafından teklif edilen fiyatların yaklaşık maliyetin üzerinde olması durumu, değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi olarak öngörülmemiştir. Özellikle çerçeve anlaşma ihalelerinde, isteklilerin münferit sözleşme aşamasında teklif ettikleri fiyatlarını çerçeve anlaşmada yazılı birim fiyat teklif bedelini aşmamak kaydıyla değiştirebilecekleri de göz önünde bulundurulduğunda; çerçeve anlaşma ile ihale edilen başvuru konusu ihalede, idarece yaklaşık maliyetin üzerinde teklif verdiği gerekçesiyle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak çerçeve anlaşma kapsamına alınmaması işleminin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu doğrultuda, başvuru sahibinin yaklaşık maliyetin üzerinde teklif verdiği 88, 95, 97, 104, 123, 128, 130, 132, 133, 156, 158, 194, 202, 203, 215, 257, 258, 272, 288, 291, 341, 343, 347, 389, 407 409, 410, 421, 430, 431, 432, 437, 448, 451, 477, 498, 510 517, 522, 532, 533, 572, 607, 608, 616, 651, 681, 702, 703 ve 728 inci kalemlerde, teklifinin değerlendirmeye alınması gerektiği anlaşılmıştır.

121 ve 631 inci kalemlerde ise başvuru sahibinin teklifi değerlendirmeye alınsa dahi listeye alınacak istekli sayısı 3 ün altında olacağından bu kalemler bakımından düzeltici işlem tesis edilmesine gerek bulunmadığı belirlenmiştir.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

Şikayete konu edilen kalemlerden;

104 üncü kalemde; Sistem Sağ. Araç ve Ger. Ecza Deposu Tic. Paz. Ltd. Şti.’nin

258 inci kalemde; Özsel Ecza Depoları Tic. ve Paz. A.Ş. ve İ.E. Ulagay İlaç San. Tic. A.Ş.’nin,

288 inci kalemde; Metin Onay Ecza deposu Ltd. Şti.’nin,

517 inci kalemde; Özsel Ecza Depoları Tic. ve Paz. A.Ş.’nin,

607 inci kalemde; Özsel Ecza Depoları Tic. ve Paz. A.Ş.’nin,

681 inci kalemde; Ankara Beşer Ecza Deposu ve İlaç Paz. A.Ş.’nin teklifinin yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği görülmüştür.

Yukarıda yapılan açıklamalar doğrultusunda adı geçen isteklilerin belirtilen kalemlerdeki tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibinin yaklaşık maliyetin üzerinde teklif verdiği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı 88, 95, 97, 104, 123, 128, 130, 132, 133, 156, 158, 194, 202, 203, 215, 257, 258, 272, 288, 291, 341, 343, 347, 389, 407 409, 410, 421, 430, 431, 432, 437, 448, 451, 477, 498, 510 517, 522, 532, 533, 572, 607, 608, 616, 651, 681, 702, 703 ve 728 inci kalemlerdeki teklifinin, ayrıca Sistem Sağ. Araç ve Ger. Ecza Deposu Tic. Paz. Ltd. Şti.’nin 104 üncü kalemdeki, Özsel Ecza Depoları Tic. ve Paz. A.Ş.’nin 258, 517 ve 607 inci kalemlerdeki, İ.E. Ulagay İlaç San. Tic. A.Ş.’nin 258 inci kalemdeki, Metin Onay Ecza deposu Ltd. Şti.’nin 288 inci kalemdeki, Ankara Beşer Ecza Deposu ve İlaç Paz. A.Ş.’nin teklifinin 681 inci kalemdeki tekliflerinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.