KİK Kararı: 2010/UM.II-3815

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/078
Gündem No : 8
Karar Tarihi : 21.12.2010
Karar No : 2010/UM.II-3815
BAŞVURU SAHİBİ:
Marinmed Medikal Cihaz ve Malzeme San. Tic. Ltd. Şti., Alacaatlı Mah. Gazililer Sitesi No:97 06810 Çayyolu / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gazi Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi, E Blok 8. Kat İhale Bürosu Beşevler / ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/79400 İhale Kayıt Numaralı "28 Kalem Tıbbi Malzeme (Anestezi, Gastro, Plastik)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

17.12.2010 tarih ve II.M.23.44.0199/2010-42E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Gazi Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi tarafından 03.08.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “28 Kalem Tıbbi Malzeme (Anestezi, Gastro, Plastik)” ihalesine ilişkin olarak Marinmed Medikal Cihaz ve Malzeme San. Tic. Ltd. Şti.’nin 12.07.2010 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.07.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 02.08.2010 tarih ve 18356 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.08.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin 26 ncı kaleminin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; başvuru konusu ihalenin 26 ncı kalemindeki çift kanallı pH kateteri malzemesine ait teknik şartnamenin 2 nci maddesinin rekabeti önleyici bir düzenlemeye sahip olması sebebiyle söz konusu maddenin değiştirilmesi için idareye şikâyet başvurusunda bulunulmasına karşın aynı teknik şartname ile ihaleye devam edildiği, anılan şartnamenin ilgili maddesinde tek bir üretici tarafından imal edilen bir ürüne ait teknik özelliğin tarif edildiği, dünyada, tek kullanımlık antimony üreticisi toplam üç firma bulunduğu, bu üç firmadan iki tanesinin tek kullanımlık pH kateterlerini polykristal antimony’den imal ettiği, üçüncü firma olan Syntetics firmasının ise söz konusu ürünü monokristal antimony’den imal ettiği ve bahsedilen teknik şartnamedeki düzenlemenin Syntetics firmasının kateterlerini tanımladığı, çok kullanımlık uygulamalar için monokristal antimony elektrotların; tek kullanımlık uygulamalar için ise polykristal antimony elektrotların daha uygun olduğu; Türkiye’de istenen teknik özelliği sağlayan ürünü pazarlayan iki firma olduğu; teknik şartnamenin belirtilen maddesinin iptal edilerek, tüm isteklilere fırsat eşitliği sağlayacak şekilde yeniden düzenlenmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibi firmanın 07.07.2010 tarihinde doküman satın aldığı görülmüştür. Başvuru sahibi firmanın iddia konusu husus hakkında dokümana yönelik başvurusunun 12.07.2010 tarihinde idare kayıtlarına girdiği anlaşılmaktadır. İdarece 21.07.2010 tarihli yazı ile şikâyet başvurusuna cevap verildiği ve söz konusu yazının aynı tarihte başvuru sahibi firmanın yetkilisi tarafından elden teslim alındığı müşahede edilmiştir. Başvuru sahibi firmanın itirazen şikâyet dilekçesinin 02.08.2010 tarihinde Kamu İhale Kurumu kayıtlarına girdiği ve iddia konusu ihalenin 03.08.2010 tarihinde gerçekleştirildiği tespit edilmiştir.

Başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde, ihalenin adı; “Tıbbi malzeme alımı ihalesi (Anestezi ve reanimasyon AD, gastaroenteroloji BD ve plastik cer. AD)” olarak belirlenmiştir. Aynı maddenin, ihale konusu alımın miktar ve türünün belirtildiği (c) bendinde yer alan tablonun 26 ncı satırında; “300 adet iki kanallı pH kateteri alımı” yapılacak 28 kalem mal arasında sayılmaktadır.

Aynı şartnamenin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19 uncu maddesinin ikinci fıkrasının birinci bendinde; “Kalemlerin tamamına veya bir kısmına veya herhangi birine birim fiyat teklif verilebilir, değerlendirme her kalemin birim fiyatı üzerinden ayrı ayrı yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Çift Kanallı pH Kateteri Teknik Şartnamesinin iddia konusu 2 nci maddesinde; “pH sensörü monokristal antimon elektrottan yapılmış olmalıdır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İddia konusu teknik şartname düzenlemesi ile ilgili olarak, 25.08.2010 tarihli yazı ile bir akademik kurumdan teknik görüş talep edilmiştir. Söz konusu teknik görüş talebi yazısında; “...Anılan düzenleme ile ilgili olarak, itirazen şikâyet sahibi firma, başvuru konusu ihalenin 26 ncı kalemindeki “çift kanallı pH kateteri” malzemesine ait teknik şartnamenin 2 nci maddesinin rekabeti önleyici bir düzenlemeye sahip olduğunu; zikredilen şartname maddesinde, tek bir üretici tarafından imal edilen bir ürüne ait teknik özelliğin tarif edildiğini; dünyada, tek kullanımlık antimony üreticisi toplam üç firmanın bulunduğunu, bu üç firmadan iki tanesinin tek kullanımlık pH kateterlerini polykristal antimony’den imal ettiğini, üçüncü firma olan “Syntetics” firmasının ise söz konusu ürünü monokristal antimony’den imal ettiğini ve bahsedilen teknik şartnamedeki düzenlemenin “Syntetics” firmasının kateterlerini tanımladığını; çok kullanımlık uygulamalar için monokristal antimony elektrotların; tek kullanımlık uygulamalar için ise polykristal antimony elektrotların daha uygun olduğunu; Türkiye’de, idarece istenen teknik özelliği sağlayan ürünü pazarlayan iki firma olduğunu; teknik şartnamenin belirtilen maddesinin iptal edilerek, tüm isteklilere fırsat eşitliği sağlayacak şekilde yeniden düzenlenmesi gerektiğini iddia etmektedir.

__

İdare ise monokristal pH kateterlerinin teknik üstünlükleri nedeniyle tercih edildiğini, Türkiye’de bu özellikteki kateterleri temin eden birden fazla firmanın mevcut olduğunu, motilite cihazları tedarikçisi olan hemen hemen tüm firmaların istenilen kalitede ürün satabilme imkânına sahip olduğunu ifade etmektedir.

__

Kamu İhale Kanununun “Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde; “...İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

__

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir...” hükmü yer almaktadır.

__

Yukarıda belirtilen hususlar ve mezkûr Kanun hükmü çerçevesinde; Ek:1’de verilen teknik şartnamenin 2 nci maddesindeki düzenlemenin belirli bir markayı-ürünü işaret edip etmediği; monokristal antimony’den pH kateteri üreten (Synectics dışında) bilinen başka bir firma olup olmadığı; idarece talep edilen monokristal antimony yerine başvuru sahibince teklif edilen polykristal antimony’den imal edilen pH kateterlerinin kullanılmasının, ürünün niteliği ve işlevi açısından menfi veya müspet yönde bir fark oluşturup oluşturmadığı; her iki çeşit ürünün aynı anda istenmesinin, nitelik ve işlevsel açıdan idarenin ihtiyacını karşılayıp karşılamayacağı ve son olarak teknik şartnamedeki mevcut düzenlemenin rekabeti kısıtlayıp kısıtlamadığı hususlarında görüşünüz gerekmektedir...” ifadeleri bulunmaktadır.

Zikredilen teknik görüş talebine cevaben gönderilen 22.11.2010 tarihli yazı, 03.12.2010 tarihinde Kamu İhale Kurumu kayıtlarına girmiştir. Söz konusu yazıda; “...Genel olarak özofagus ambulatuvar pH ölçümlerinde telemetrik (Bravo - Medtronics) ya da birkaç çeşit kataterler (cam, polykristal antimon, monokristal antimon ve ISFET) kullanılmaktadır. Kataterler tekrar kullanılan tip ve tek kullanımlık tip olarak mevcuttur. Ayrıca alt özofagus sfinkter lokator olup olmaması da ayrı bir kriterdir.

Üretici firmalara göre kataterler incelendiğinde:

Cam : Ingold ve Mediplus

ISFET : Syntetics

Polykristal antimon :Oakfield (Flexilog)

_ Sandhill_

Monokristal antimon :SynecticsMedical (Türkiye’de iki firma pazarlıyor)

_ MMS_

_ Zinectics, Medtronic-Synectics_

Monokristal veya polikristal antimon kataterlerin kullanımı ürün niteliği ve işlevi açısından menfi veya müspet yönde bir fark oluşturmamaktadır. Ancak bahse konu merkezin laboratuvarında kullandığı data toplayıcılar ile uyumlu katater olması önemlidir. Türkiye’de temsilcileri bulunan katater üretici firmalar da göz önüne alındığında mevcut düzenleme rekabeti kısıtlamaktadır.” ifadeleri bulunmaktadır.

İddia konusu kaleme teklif veren tek firma olan Çağ Medikal Tıbbi Mlz. İnş. İth. İhr. Dan. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, söz konusu firma tarafından teklif edilen ürünün markası “MMS/Synectics” olarak belirtilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiası hakkında ihaleyi yapan idarece verilen 21.07.2010 tarihli cevap yazısında, Gastroenteroloji Bilim Dalı Başkanlığının 13.07.2010 tarihli yazısına atıfta bulunulmuştur. Bahsi geçen yazıda; “Monokristal özellikle pH kateterleri teknik üstünlükleri nedeniyle tercih edilmektedir. Teknik üstünlüklerini gösteren referanslar aşağıda verilmiştir. Türkiye’de bu özellikteki kateteri temin eden birden fazla firma mevcuttur. Dünyada pH kateteri üretici sayısı sınırlı (muhtemelen 2 veya
3 ) olmasına karşın pazarlayan firma sayısı daha fazladır. Üreticiler çok sayıda firma ile çalışmakta, pazarlayan firmaların kendi markasını basıp satabilecekleri ürünü vermektedirler. Dolayısıyla motolite cihazları tedarikçisi olan hemen hemen tüm firmalar istenilen kalitede cihazı satabilme imkânına sahiptir...” ifadeleri yer almaktadır.

Yukarıda verilen teknik görüş yazısında bulunan “ Ancak bahse konu merkezin laboratuvarında kullandığı data toplayıcılar ile uyumlu katater olması önemlidir.” ifadesi dikkate alındığında, gerek teknik şartnamede, gerekse idarece şikâyet başvurusuna verilen cevapta, iddia konusu malzemeyi kullanacak ilgili laboratuarın kullandığı data toplayıcıların uyumlu olduğu kateterlerden bahsedilmemektedir.

Dolayısıyla, ilgili akademik kurum tarafından verilen, yukarıda zikredilen teknik görüşte yer alan monokristal veya polikristal antimon kataterlerin kullanımının ürün niteliği ve işlevi açısından menfi veya müspet yönde bir fark oluşturmadığı yönündeki yorum da dikkate alındığında, mezkûr görüş doğrultusunda, mevcut düzenlemenin rekabeti kısıtladığı ve her iki ürünün de ihaleye katılmasını sağlamak suretiyle teknik şartnamenin iddia konusu maddesinde bulunan bahsi geçen aykırılığın giderilmesini sağlayacak bir düzenlemeye gidilmesi gerektiği sonucuna varılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin başvuru konusu 26 ncı kaleminin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin 26 ncı kaleminin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****