KİK Kararı: 2010/UM.II-3736

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/077
Gündem No : 51
Karar Tarihi : 14.12.2010
Karar No : 2010/UM.II-3736
BAŞVURU SAHİBİ:
Bioses Biyomedikal Cihazları San. Tic. Ltd. Şti., Sanayi Mah. Uygar Sok. No: 4 Kat:2 Levent/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü, Peykhane Caddesi No:10 Çemberlitaş Fatih/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/117625 İhale Kayıt Numaralı "Üst Düzey Ameliyat Masa ve Lambaları Alımı (5 ve 6. Kalem)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

09.12.2010 tarih ve II.M.36.92.0224/2010-65E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 18.08.2010 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “Üst Düzey Ameliyat Masa ve Lambaları Alımı (5 inci ve 6 ncı Kalem)” ihalesine ilişkin olarak Bioses Biyomedikal Cihazları San. Tic. Ltd. Şti.’nin 30.11.2010 tarih ve 48928 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.11.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; 25.10.2010 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin 5 inci ve 6 ncı kalemlerinin Maquet Tıbbi Sis. San. ve Tic. A.Ş.’nin üzerinde bırakıldığı, söz konusu isteklinin teklif ettiği ürünün teknik şartnamenin 1.16 ve 2.16 ncı maddelerini karşılamadığına ve UBB kaydının bulunmadığına ilişkin 28.10.2010 tarihli şikayet başvurusu üzerine anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ve tekliflerinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenmesine karar verildiği, bununla birlikte Maquet Tıbbi Sis. San. ve Tic. A.Ş.’nin 12.11.2010 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, söz konusu başvuru üzerine idarece yapılan değerlendirme sonucunda ihalenin; “yeniden karar alınması ve devamında şikayet sürelerinin beklenmesinin zaman alacağı, alımın Bakanlık genel bütçesinden yapıldığı, ödeneğin mali yıl sonunda geri alınacağı, Tip Sözleşmenin 10.3.1 inci maddesinde teslimat süresinin 90 takvim günü olarak belirlendiği, 2010 mali yılı sonuna kadar alıma ait teslimat, muayene, kabul ve ödeme işlemlerinin tamamlanmasının mümkün olmadığı” gerekçesiyle iptal edildiği, idarenin iptal gerekçesinin yerinde olmadığı iddia edilmektedir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:[M1]

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin 2.a maddesinde, ihale konusu malın adının; “Üst Düzey Ameliyat Masa ve Lambaları Alımı” olarak belirtildiği, malın miktarı ve türünün 2.c maddesinde; “1 adet üst düzey kayar tablalı ameliyat masası, 1 adet kardiyovasküler cerrahi amaçlı radyolusen ameliyat masası, 2 adet üst düzey beyin cerrahi amaçlı ameliyat masası, 2 adet üst düzey ortopedik amaçlı ameliyat masası, 2 adet üç başlıklı üst düzey ameliyat tavan lambası, 18 adet iki başlıklı üst düzey ameliyat tavan lambası” şeklinde belirlendiği,

İdari şartnamenin 19 uncu maddesinde, ihalenin kısmi teklife açık olarak gerçekleştirileceğine yönelik düzenleme yapıldığı, bununla birlikte anılan şartnamenin 19.2.1 inci maddesinde, üst düzey ameliyat lambaları için işin tamamına teklif verileceğinin belirtildiği,

Söz konusu ihalede, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin fiyatla birlikte fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak belirleneceği ve idari şartnamenin 36.2 nci maddesinde fiyat dışı unsurların düzenlendiği,

Görülmüştür.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi sonucunda, 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (b) bendi kapsamında pazarlık usulü ile çıkılan bahse konu ihalede, ihaleye pazarlık usulü ile çıkılmasının gerekçesinin; “İl Özel İdaresi tarafından yapımı tamamlanacak olan Sağlık Bakanlığı Marmara Üniversitesi Eğitim ve Araştırma Hastanesi’nin kısa bir süre sonra hizmete başlayacağı, Bakanlık ile Marmara Üniversitesi Rektörlüğü arasındaki protokol gereği Marmara Üniversitesi’nin tüm hekimlerinin diğer sağlık personeli ile birlikte Bakanlık hastanesine taşınacağı, bölge ihtiyaçları ve Marmara Üniversitesi Hastanesi’nin mevcut binasındaki hasta hizmetlerinin sona erdirilmesinin planlandığı, özellikle yoğun bakım ünitesi, ameliyathaneler, anjiyografi laboratuarlarının tam teşekküllü olarak faaliyeti için ihtiyaç duyulan üst düzey ameliyat masa ve lambalarının acilen alınmasının gerektiği, yapılan piyasa araştırması sırasında söz konusu alıma ait teslimatın 60-90 gün arasında olacağı, Üniversite Rektörlüğüne bağlı sağlık personelinin Sağlık Bakanlığı’na bağlı hastanede hizmet vermeye başladığında malzemelerin olmamasının hastalar ve verilen sağlık hizmetinin kalitesi açısından telafisi mümkün olmayan sonuçlar doğuracağı” şeklinde belirtildiği görülmüştür.

İncelemeye konu ihalede, 12.08.2010 tarihinde Maquet Tıbbi Sis. San. ve Tic. A.Ş., İstem Tıbbi Cihazlar San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Bioses Medikal Cih. San. Tic. Ltd. Şti. olmak üzere toplam 3 kişiye “Doküman almaya ve teklif vermeye davet yazısı” gönderilmiş olup, 4 adet ihale dokümanı satın alınmıştır.

18.08.2010 tarihinde gerçekleştirilen ihalenin şikayete konu 5 ve 6 ncı kalemlerine İntertek End. ve Tek. Ürn. San. Tic. Ltd. Şti., Maquet Tıbbi Sis. San. ve Tic. A.Ş., İstem Tıbbi Cihazlar San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Bioses Medikal Cih. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif verilmiş, ihale komisyonunca yapılan değerlendirme sonucunda, İntertek End. ve Tek. Ürn. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifi teknik şartnameyi karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılarak, 3 kişi son fiyat tekliflerini vermeye davet edilmiştir.

İsteklilerin, son yazılı fiyat tekliflerinin fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak değerlendirilmesi neticesinde ihalenin 5 ve 6 ncı kalemlerinin Maquet Tıbbi Sis. San. ve Tic. A.Ş’nin üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi Bioses Medikal Cih. San. Tic. Ltd. Şti.’nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği görülmüştür.

Bununla birlikte, Bioses Medikal Cih. San. Tic. Ltd. Şti.’nin “Maquet Tıbbi Sis. San. ve Tic. A.Ş’nin teklif etmiş olduğu ürünün UBB kaydının bulunmadığı” iddiasıyla 28.10.2010 tarihinde idareye yapmış olduğu şikayet başvurusu üzerine idarece “düzeltici işlem tesis edilmesine” karar verilmiş, Maquet Tıbbi Sis. San. ve Tic. A.Ş’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak, Bioses Medikal Cih. San. Tic. Ltd. Şti. ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenmiştir.

İhale komisyonunun “ düzeltici işlem tesis edilmesi” ne yönelik kararına ilişkin olarak Maquet Tıbbi Sis. San. ve Tic. A.Ş. tarafından 12.11.2010 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulmuş, idarenin şikayet başvurusuna ilişkin 26.11.2010 tarihli cevabında “ yeniden karar alınması ve devamında şikayet sürelerinin beklenmesinin zaman alacağı, alımın Bakanlık genel bütçesinden yapıldığı, ödeneğin mali yıl sonunda geri alınacağı, Tip Sözleşmenin 10.3.1 inci maddesinde teslimat süresinin 90 takvim günü olarak belirlendiği, 2010 mali yılı sonuna kadar alıma ait teslimat, muayene, kabul ve ödeme işlemlerinin tamamlanmasının mümkün olmadığı” gerekçesiyle, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 11 inci maddesinin (a) bendinde yer alan; “ İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline karar verilir.” hükmü gereği, ihalenin iptaline karar verildiği belirtilmiştir.

İdarenin ihalenin iptali kararında, “şikayet başvurusu sürelerinin beklenilmesinin zaman alacağı, işin bir an önce tamamlanması gerektiği” ifade edilmiş ise de, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununda idarelerce tesis edilen işlemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenlerin şikayet başvurusu ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabileceği hüküm altına alındığından, idarelerce ihale sürecini etkileyebilecek olan şikayet başvuru sürelerinin göz önünde bulundurularak planlama yapılması gerekmektedir.

Bununla birlikte, idarenin iptal kararında belirtilen “ alımın Bakanlık genel bütçesinden yapıldığı, ödeneğin mali yıl sonunda geri alınacağı, Tip Sözleşmenin 10.3.1 inci maddesinde teslimat süresinin 90 takvim günü olarak belirlendiği, 2010 mali yılı sonuna kadar alıma ait teslimat, muayene, kabul ve ödeme işlemlerinin tamamlanmasının mümkün olmadığı” gerekçesine yönelik yapılan incelemede;

Söz konusu işe ait ihale onay belgesinde, işin kullanılabilir ödenek tutarının 3.450.000,00 TL olduğu ve 15.01.31.62-07.03.1.00-1-06.1 numaralı mamul mal alımları tertibinden gerçekleştirileceği tespit edilmiştir.

Diğer yandan; idari şartnamenin “Malın teslim tarihi veya tarihleri ile muayene ve kabul işlemleri” başlıklı 49 uncu maddesinde; “Yüklenici, alım konusu malların teslim programına uygun olarak teslimini sağlamak için sözleşme imzalama tarihinde malların teminine başlayacaktır. Bu alım için işe başlama tarihi, sözleşme imzalama tarihi olarak kabul edilecektir. İşe başlama tarihinden itibaren en geç 90 (doksan) takvim günü içinde cihazın montajı tamamlanmış ve cihaz çalışır halde teslim edilmiş olacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, anılan düzenlemenin sözleşme tasarısının “Teslim programı ve teslim tarihi” başlıklı 10.3 üncü maddesinde de yer aldığı görülmüştür.

5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanunun “Ödeneklerin kullanılması” başlıklı 20 nci maddesinde;

“Bütçe ödeneklerinin kullanılmasında aşağıda belirtilen esaslara uyulur:

(a) Genel bütçe kapsamındaki kamu idareleri, ayrıntılı harcama programlarını hazırlar ve vize edilmek üzere Maliye Bakanlığına gönderir. Bütçe ödenekleri, Maliye Bakanlığınca belirlenecek esaslar çerçevesinde, nakit planlaması da dikkate alınarak vize edilen ayrıntılı harcama programları ve serbest bırakma oranlarına göre kullanılır.

(b) Özel bütçeli idareler ve sosyal güvenlik kurumları ayrıntılı finansman programlarını hazırlar ve harcamalarını bu programa uygun olarak yaparlar.

(c) Ayrıntılı harcama ve finansman programlarının hazırlanmasına, vize edilmesine, uygulanmasına ve uygulamanın izlenmesine dair usûl ve esaslar Maliye Bakanlığınca belirlenir.

d) Kamu idareleri, bütçelerinde yer alan ödeneklerin üzerinde harcama yapamaz. Bütçeyle verilen ödenekler, tahsis edildikleri amaçlar doğrultusunda yılı içinde yaptırılan iş, satın alınan mal ve hizmetler ile diğer giderlerin karşılanmasında kullanılır. Ancak, ait olduğu malî yılda ödenemeyen ve emanet hesabına alınamayan zamanaşımına uğramamış geçen yıllar borçları ile ilama bağlı borçlar, ilgili kamu idaresinin cari yıl bütçesinden ödenir.

e) Cari yılda kullanılmayan ödenekler yıl sonunda iptal edilir.” hükmü bulunmaktadır.__

Yukarıda anılan mevzuat hükmünde, idarelerinin bütçelerinde yer alan ödeneklerini ancak bütçe yılı içerisinde yaptırılan işler için kullanabileceği, cari yılda kullanılmayan ödeneklerin ise yıl sonunda iptal edileceği belirtilmiştir.

Başvuruya konu ihalede, Maquet Tıbbi Sis. San. ve Tic. A.Ş. tarafından 12.11.2010 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 26.11.2010 tarihinde şikayet başvurusunda cevap verdiği, söz konusu cevabın 26.11.2010 tarihinde isteklilere tebliğ edildiği görülmüş olup, 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinde yer alan ; “İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü çerçevesinde, ihale üzerinde bırakılan istekli ile en erken 07.12.2010 tarihinde sözleşme imzalanabileceği anlaşılmıştır.

İdari şartnamenin 49 uncu maddesinde, malın teslim süresinin “sözleşme imzalama tarihinden itibaren 90 gün” olarak belirtildiği göz önüne alındığında, yüklenicinin 90 günlük süreyi kullanması halinde idarenin 2010 yılı bütçesinde yer alan ödeneğinin iptal edilmiş olması nedeniyle, ödeme yapılamaması ihtimali söz konusu olacağından ve bu durumun idare ile istekliler açısından belirsizlik doğuracağı, telafisi mümkün olmayan zararlara yol açabileceği anlaşıldığından, idarenin ihalenin iptali kararının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

[M1]Bu bölümde başvuru sahibinin her bir iddiası ve bu iddialara ilişkin idarece verilen cevap ile bu iddialara ilişkin yapılan inceleme ve hukuki değerlendirme sırasıyla yazılacaktır.