KİK Kararı: 2010/UM.II-19

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/001
Gündem No : 18
Karar Tarihi : 04.01.2010
Karar No : 2010/UM.II-19
BAŞVURU SAHİBİ:
Tezgüller Makina ve Kalıp İnşaat San. Tic. Ltd. Şti., Y. Dudullu Org .San. Böl., 2. Cad., No: 19, Ümraniye / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kaman Belediyesi, Mak. İkm. Müd., Gaffar Mahallesi, Atatürk Caddesi, No:6, 40300, Kaman / KIRŞEHİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/138711 İhale Kayıt Numaralı "Parke Taşı ve Bordür Makinası ile Beton Santrali ve Ekipmanları Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

31.12.2009 tarih ve II.M.28.11.0199/2010-42 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Kaman Belediyesi, Makine İkmal Müdürlüğü tarafından 16.11.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Parke Taşı ve Bordür Makinası İle Beton Santrali ve Ekipmanları Alımı” ihalesine ilişkin olarak Tezgüller Makina ve Kalıp İnşaat San. Tic. Ltd. Şti.’nin 21.12.2009 tarih ve 25201 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; başvuru konusu ihaleye ortak girişim olarak teklif verdikleri; ihale üzerinde kalan firmanın imalat yeterlilik belgesi, beton santrali için TSE Kalite Uygunluk Belgesi ve iş deneyim belgesinin olmadığı, “tutanak” adı altında idareye sunulan belgede ise işin toplam tutarının bulunmadığı; ihale aşamasında, bahsi geçen eksik belgeler için Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağını istedikleri ancak ihale komisyonunun söz konusu tutanağı veremeyeceğini ve göremeyeceklerini beyan ettiği; itiraz aşamasında bu belgelerden hiçbirinin mevcut olmadığı ancak söz konusu belgelerin dosyaya daha sonra konulmuş olabileceği, iddialarına yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8 inci maddesinde başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, aynı Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise, birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvurularıyla ilgili olarak başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin başvuru sahibi tarafından giderilebileceği hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin sekizinci fıkrasında;****“Ortak girişim adına yapılacak şikayet veya itirazen şikayet başvurularının, pilot ortak/koordinatör ortak veya temsil yetkisi verilen özel ortak ya da ortakların tamamı tarafından yapılması zorunludur. Bu başvurulara, ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin, özel ortak tarafından yapılan başvurularda ayrıca özel ortağa temsil yetkisi verildiğine ilişkin belgenin eklenmesi gerekir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “İtirazen şikayet başvurularında aranılacak şekil unsurları”**** başlıklı 11 inci maddesinin dördüncü fıkrasında****“Ortak girişim adına yapılacak şikayet veya itirazen şikayet başvurularının, pilot ortak/koordinatör ortak veya temsil yetkisi verilen özel ortak ya da ortakların tamamı tarafından yapılması zorunludur. Temsil yetkisine sahip olmayan özel ortak tarafından şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru süresinin sonuna kadar pilot/koordinatör ortağın şikayete katılması veya özel ortağa temsil yetkisi vermesi gerekmektedir. Şikayet başvurularının pilot ortak/koordinatör ortak tarafından yapılması halinde ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin, temsil yetkisi verilen özel ortak tarafından yapılması halinde ise ortak girişim beyannamesi veya sözleşmesi ile temsile yetkili olunduğuna dair belgenin şikayet dilekçesine eklenmesi zorunludur. Bu belgelerin şikayet dilekçesine eklenmemesi veya temsil yetkisine sahip olmayan özel ortak tarafından şikayet başvurusunda bulunulması halinde eksikliklerin giderilmesi için başvuru süresinin sonuna kadar beklenir.” açıklaması bulunmaktadır.

İtirazen şikayet dilekçesinde, başvuru sahibi firma tarafından ortak girişim olarak ihaleye teklif verildiği hususu beyan edilmesine karşın, başvuru dilekçesi eklerinde yapılan inceleme neticesinde, yukarıda belirtilen Yönetmelik hükmü ve Tebliğ açıklaması doğrultusunda sunulması gereken ortak girişim beyannamesi veya sözleşmesinin itirazen şikayet dilekçesi eklerinde bulunmadığı belirlendiğinden, başvuru sahibi firmanın pilot ortak olarak mı özel ortak olarak mı ihaleye katıldığı anlaşılamamaktadır.

Belirtilen sebepten, başvuru dilekçesine ortak girişim beyannamesi veya sözleşmesi ile başvurunun özel ortak tarafından yapılmış olması durumunda, özel ortağa temsil yetkisi verildiğine ilişkin belgenin eklenmediği hususları tespit edilmiş olup, tespit edilen aykırılıkların İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca on günlük itirazen şikayet süresi içerisinde giderilmediği anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan İçişleri Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

** Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede;

4734 sayılı Kanunun 54. maddesinde, “ …İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur. ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinde;

“ (2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir;

_ …_

(5) İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

(8) Ortak girişim adına yapılacak şikayet veya itirazen şikayet başvurularının, pilot ortak/koordinatör ortak veya temsil yetkisi verilen özel ortak ya da ortakların tamamı tarafından yapılması zorunludur. Bu başvurulara, ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin, özel ortak tarafından yapılan başvurularda ayrıca özel ortağa temsil yetkisi verildiğine ilişkin belgenin eklenmesi gerekir. … ” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 15. maddesinin 1. fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin 2. fıkrasında ise; başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçileceği hükümlerine yer verilmiştir.

Tezgüller Makina ve Kalıp İnşaat San. Tic. Ltd. Şti. tarafından Kurumumuza yapılan itirazen şikâyet başvurusu sonucunda, anılan Yönetmelik hükmü uyarınca “başvurunun reddi” yönünde Ön İnceleme Tutanağı düzenlenmiş olup, başvuru dilekçesi ekinde yer alan belgelerden, idareye yapılan şikâyet başvurusunun Tezgüller Makina ve Kalıp İnşaat San. Tic. Ltd. Şti. tarafından yapıldığı ve idarece cevabi yazıda da başvuru sahibinin muhatap alındığı anlaşılmıştır.

Ancak, anılan Kurul kararı ile “ İş ortaklığı olarak ihaleye teklif verdiği anlaşılan istekli tarafından, başvuru dilekçesine eklenmesi zorunlu olan belgelerin (ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin, özel ortak tarafından yapılan başvurularda ayrıca özel ortağa temsil yetkisi verildiğine ilişkin belgenin) eklenmediği tespit edilmiş olup, tespit edilen aykırılıkların İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca on günlük itirazen şikayet süresi içerisinde tamamlanmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir. ” başvurunun reddine karar verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin dayanağı olan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 53. Maddesinde, Kamu İhale Kurumunun, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkili olduğu, ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içersisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikâyetleri inceleyerek sonuçlandırmaya ve Kanunun ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun uygulanmasına ilişkin standart ihale dokümanı, tip sözleşme, yönetmelik ve tebliğler çıkarmaya yetkili olduğu belirtilmiştir.

4734 sayılı Kanunda öngörülen idari denetim mekanizmasının süratli, etkin ve verimli karar alınmasını sağlayacak şekilde düzenlemeler içermesi gerektiği doğaldır.

Bu itibarla, Kurumumuza ulaşan itirazen şikâyet başvurusuna ilişkin olarak; başvuru sahibi tarafından yapılan başvurudan, başvuru sahibinin pilot ortak olduğu anlaşıldığından ve ortaklık girişim beyannamesi veya temsile yetkili olduğuna ilişkin belgenin idareden istenebilecek ihale işlem dosyasında görülebileceği hususu da dikkate alındığında, başvurunun esasının incelemesine geçilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede “ esasının incelemesine geçilmesine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “ başvurunun reddine” ilişkin karara katılmıyorum.

** Erkan DEMİRTAŞ**

** Kurul Üyesi**