KİK Kararı: 2010/UM.I-524

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/013
Gündem No : 8
Karar Tarihi : 11.02.2010
Karar No : 2010/UM.I-524
BAŞVURU SAHİBİ:
Tan - Med Laboratuar Malz. Tic. ve San. Ltd. Şti., Av.Emrah Şıklaroğlu Avukat Üsküp Caddesi Kuloğlu Sokak No:6/11 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Denizli Devlet Hastanesi, Muratdede Mahallesi Şehit Albay Karaoğlanoğlu Caddesi DENİZLİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/166667 İhale Kayıt Numaralı "2010 Yılı Nükleer Tıp Ünitesi Sarf Malzemeleri Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

09.02.2010 tarih ve I.M.02.09.0203/2010-2E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Denizli Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 17.12.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2010 Yılı Nükleer Tıp Ünitesi Sarf Malzemeleri Alımı (FDG 12 Mcl kısmı)” ihalesine ilişkin olarak Tan - Med Laboratuar Malz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin 06.01.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 08.01.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 18.01.2010 tarih ve 1007 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.01.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin FDG 12 Mcl kısmının iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihalenin FDG 12 Mcl kısmına ait teknik şartnamenin 2 nci maddesinde; “F-18 FDG; izotonik sodyum klorür içerisinde, steril, apirojen, berrak, renksiz veya hafif sarı renkte, intra-venöz yoldan uygulanmaya hazır enjeksiyonluk solüsyon şeklinde olmalıdır. Paketleme şekli kurşun zırh içersinde 20 ml.lik cam flakonda olmalıdır.” düzenlemesinin yer almasına karşın ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen ürünün 1ml ile 10ml arasında enjeksiyonluk çözelti içerdiği, teknik şartnamede 20ml.lik cam flakonlarda olması gerektiği açıkça belirtilen ürünün yerine 10ml.lik flakonlarda sunulan bir ürünün idare tarafından kamu yararı gerekçe gösterilerek kabul edildiği, kamu yararının ihale dokümanına uygun olmayan tekliflerin reddedilmesinde olduğu, aksi takdirde 10ml.lik flakonlarda ürün teslim etme olanağı bulunduğu halde teklif vermemiş isteklilerin ihaleye katılımlarının engellenmiş olacağı, bu durumun 4374 sayılı Kanunun temel ilkelerine aykırılık teşkil ettiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Mal Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Teknik şartname” başlıklı 14 üncü maddesinde; “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur.****

__

(4) Teknik şartnamede, alım konusu malın ambalajlanması ve etiketlenmesi ile kullanım kılavuzuna yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Teknik şartnamenin 2 nci maddesinde; “F-18 FDG; izotonik sodyum klorür içerisinde, steril, apirojen, berrak, renksiz veya hafif sarı renkte, intra-venöz yoldan uygulanmaya hazır enjeksiyonluk solüsyon şeklinde olmalıdır. Paketleme şekli kurşun zırh içersinde 20 ml.lik cam flakonda olmalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhalenin FDG 12 Mcl kısmı üzerinde bırakılan istekli Destek Tıbbi Sistemler Serv. Dan. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif edilen ürüne ait katalogdan, teklif edilen ürünün piyasaya 1ml ile 10ml arasında enjeksiyonluk çözelti içeren renksiz cam şişelerde sunulduğu anlaşılmaktadır.

Alınacak malın teknik kriterleri ve özelliklerinin, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenmesi, teklif edilen ürünlerin de istekliler tarafından sunulan numune ve kataloglar üzerinden teknik şartnamede belirlenen kriterler esas alınarak değerlendirilmesi gerektiği dikkate alındığında, başvuruya konu ihalenin teknik şartnamede belirlenen kriterleri karşılamadığı tespit edilen bir ürünü teklif eden istekli üzerinde bırakılmasının 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerinden olan saydamlık ve güvenirlik ilkelerine aykırılık teşkil ettiği kuşkusuzdur _. _

İdare tarafından başvuru sahibinin şikayet başvurusu üzerine verilen cevap yazısında, söz konusu ürünün 20ml.lik flakonlarda teslim edileceğine ilişkin teknik şartnamede düzenleme yapılmasına karşın, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından 10ml.lik flakonlarda teslim edilecek olan ürünün kabul edilme gerekçesi olarak; söz konusu ürünün 10 ml.lik hacimde sulandırma ihtiyacı olmadan kullanılabildiği, 10ml flakon şeklinde aynı anda birden fazla teslimat yapılmasının mümkün olduğu, flakon içerisine herhangi bir enjeksiyon yapılmadan 12 ml.lik sıvının rahatlıkla çekilebileceği böylelikle sterilitenin bozulma riskinin en aza indirilebileceğinin anlaşıldığı hususlarına yer verildiği ve başvuru sahibi ile ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif fiyatlar arasında 120.000 TL fark olduğundan kamu yararı gözetilerek şikayet başvurusunun reddedildiği görülmüştür.

Başvuruya konu ihalenin teknik şartnamede belirlen kriterleri karşılamayan bir ürünü teklif eden istekli üzerinde bırakılmasının, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerinden olan saydamlık ve güvenirlik ilkelerine aykırılık teşkil ettiği açıktır. Ancak, şikayet başvurusu üzerine verilen cevap yazısında ileri sürülen gerekçelerden, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen ürünün teknik şartnamede belirlenen kriterlere sahip olmamakla birlikte, idarenin ihtiyacını karşılayacak niteliklere sahip olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibi lehine düzeltici işlem tesis edilmesinin idarenin söz konusu ihtiyacını daha uygun bedelle karşılama imkanının ortadan kaldırılması anlamına geleceğinin kabul edilmesi gerekmektedir. Bu nedenle, başvuruya konu ihalenin itirazen şikayet konusu edilen kısmının iptal edilerek, şikayet başvurusu üzerine verilen cevap yazısında ileri sürülen gerekçeler doğrultusunda hazırlanacak bir teknik şartname ile yeniden ihaleye çıkılmasının kamu kaynaklarının etkin ve verimli şekilde kullanılması ilkesine daha uygun olacağı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin FDG 12 Mcl kısmının iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde; “… İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.” hükmü yer almakta olup, idarenin bu hüküm doğrultusunda teknik şartname kriterlerini belirlediği anlaşılmaktadır.

İhale işlem dosyasında yapılan incelemeler neticesinde teknik şartnamede yapılan düzenlemeler ile ilgili herhangi bir şikayet başvurusunda bulunulmadığı, ihale dokümanının kesinleştiği ve isteklilerin tekliflerini kesinleşen ihale dokümana göre verdikleri görülmektedir.

İdarenin, teknik şartnamede belirlenen kriterleri karşılamayan bir ürünü teklif eden istekli üzerinde ihale bırakması işlemi mevzuatla bağdaşmamakla birlikte, Kurul çoğunluğunun ihalenin iptaline gerekçe olarak “Ancak, şikayet başvurusu üzerine verilen cevap yazısında ileri sürülen gerekçelerden, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen ürünün teknik şartnamede belirlenen kriterlere sahip olmamakla birlikte, idarenin ihtiyacını karşılayacak niteliklere sahip olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibi lehine düzeltici işlem tesis edilmesinin idarenin söz konusu ihtiyacını daha uygun bedelle karşılama imkanının ortadan kaldırılması anlamına geleceği değerlendirilmiştir. Bu nedenle, başvuruya konu ihalenin itirazen şikayet konusu edilen kısmının iptal edilerek, şikayet başvurusu üzerine verilen cevap yazısında ileri sürülen gerekçeler doğrultusunda hazırlanacak bir teknik şartname ile yeniden ihaleye çıkılmasının kamu kaynaklarının etkin ve verimli şekilde kullanılması ilkesine daha uygun olacağı sonucuna varılmıştır.” ifadelerine yer vermesinin, ihale dokümanına uygun teklif veren ve tüm şartları sağlayan teklifleri geçerli kabul edilen 2 isteklinin mağduriyetine sebep olacağı ve eşitlik ve rekabet ilkelerine aykırılık teşkil ettiği kanaatindeyiz.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince “düzeltici işlem belirlenmesine** ,**”” karar verilmesi gerektiği yönündeki görüşümüz ile Kurul Çoğunluğu’nun “ İhalenin iptaline,” __ kararına katılmıyoruz.

Ali KAYA Abdullah DÜNDAR

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi**