KİK Kararı: 2010/UM.I-3559

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/073
Gündem No : 8
Karar Tarihi : 25.11.2010
Karar No : 2010/UM.I-3559
BAŞVURU SAHİBİ:
Kontrol Kimya İlaç Mak. İnş. San. ve Tic. A.Ş., 10040 Sokak 21 a.O.S.B. Çiğli/İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı Sıtma Savaşı Dairesi Başkanlığı, Korkut Reis Mah. İlkiz Sokak No:3 06430 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/504897 İhale Kayıt Numaralı "4 Kalem İnsektisit ve Larvasit Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

12.11.2010 tarih ve I.M.34.09.G028/2010-23E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Sağlık Bakanlığı Sıtma Savaşı Dairesi Başkanlığı tarafından 03.11.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “4 Kalem İnsektisit ve Larvasit Alımı” ihalesine ilişkin olarak Kontrol Kimya İlaç Mak. İnş. San. ve Tic. A.Ş.’nin 06.10.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 12.10.2010 tarihli yazısı ile reddi başvuru sahibinin 01.11.2010 tarih ve 43337 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.10.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin 3 üncü kısmının iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

İdarece hazırlanan teknik şartnamenin “Kalıcı (rezidüal) sıvı formundaki formülasyonlu insektisit” başlıklı 6 ncı maddesinde; “Formülasyon ve/veya aktif maddeler WHOPES spesifikasyonlarına uygun olmalı ve/veya EPA kayıtlı olmalıdır. Üretici firmaya ait fiziksel ve kimyasal WHOPES onayalı spesifikasyon belgeleri WHO/Sİ … referans numarası belirtilerek veya EPA sertifikası ile birlikte ibraz edilecek ve bu belgeler ihale dosyasına eklenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Ancak, anılan idarece alımı yapılacak olan insektisitin teknik şartnamesinin 6 ncı maddesinin şartnameden çıkarılması ile rekabet ortamının sağlanabileceği ve kendilerinin de ihalenin anılan kısmına teklif sunabilecekleri hususunda idareye başvuruda bulundukları, ayrıca Sağlık Bakanlığı Temel Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğünün 11.01.2007 tarih ve 368 sayılı yazılarında; “… Bakanlığımız tarafından WHOPES belgesi istenilmemektedir. WHO spesifikasyonları tavsiye niteliğinde olup, pestisitlerin kullanımı, dağıtımı ve üretimi ile ilgili temel konuların desteklenmesi için oluşturulmuştur. Her ülke pestisitin özel amaçlı kullanıma uygunluğu, etiket bilgilerinin kapsamı gibi konularda kendi ülke koşullarına uygun olarak karar vermektedir.” hususlarına yer verilerek idarece istenilen belgenin aslında Sağlık Bakanlığınca da istenilmediği hususu ilgi yazıda belirtilmiş olmasına rağmen, idarenin Sağlık Bakanlığı Temel Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğüne bu konuda görüş sormadan raportör kararına göre değerlendirerek gerekli rekabet ortamını oluşturmadan ihaleyi sonuçlandırdığı, ancak aynı konuya ilişkin olarak Kamu İhale Kurulunun 05.03.2007 tarih ve 2007/UM.Z-882 ve 03.11.2008 tarih ve 2008/UM.III-4489 sayılı kararlarında aynı nitelikte hazırlanan dokümanda rekabeti engelleyici hususlar bulunduğu gerekçesi ile ilgili ihalelerin iptal edildiği,

Diğer taraftan, idarece kendilerine şikayete ilişkin verilen cevabın ekinde bildirilen listede yer alan aktif maddeli ilaçların/formülasyonların bir kısmının 31.12.2009 tarih ve 27449 sayılı Biyosidal Ürünler Yönetmeliği ile yasaklandığı, bir kısmının da larvasit özellikli ilaçlar olduğu, geriye kalan ilaçların ise anılan belgelere sahip üç firma tarafından piyasaya verilen ilaçlar olduğu, ancak ülkede ruhsatlandırılıp satışı yapılan bu nitelikte yeterli ilaç olmasına rağmen, teknik şartnamede yapılan düzenleme ile bu ilaçları üreten firmaların ihaleye katılımlarının engellendiği,

4734 sayılı Kanunun 12 nci maddesindeki kriterlere aykırı olarak dokümanda yapılan söz konusu düzenlemenin, ihaleye katılımı engelleyici nitelikte olduğu, ihalenin bu kısmının, Kamu İhale Kurulu tarafından alınan kararlar da göz önünde bulundurularak iptal edilmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdarece hazırlanan ihale konusu; “Kalıcı (rezidüal) sıvı formundaki formülasyonda insektisit” teknik şartnamenin 6 ncı maddesinde; “ Formülasyon ve/veya aktif maddeler WHOPES spesifikasyonlarına uygun olmalı ve/veya EPA kayıtlı olmalıdır. Üretici firmaya ait fiziksel ve kimyasal WHOPES onayalı spesifikasyon belgeleri WHO/Sİ … referans numarası belirtilerek veya EPA sertifikası ile birlikte ibraz edilecek ve bu belgeler ihale dosyasına eklenecektir” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kanunun 12 nci maddesinde; “ … İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

__

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir. …” hükmü yer almaktadır.

Anılan şikayet konusu ile ilgili olarak Sağlık Bakanlığı, Temel Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğüne daha önce sorulmuş olan görüşe verilen cevapta; “Bakanlığımız halk sağlığı alanında kullanılan pestisit ve pestisit benzeri maddelere üretim ve ithal izni vermektedir. Bakanlığımız tarafından WHOPES belgesi istenmemektedir. Bilindiği gibi WHO spesifikasyonları tavsiye niteliğinde olup, pestisitlerin kullanımı, dağıtımı ve üretimi ile ilgili temel konuların desteklenmesi için oluşturulmuştur. Her ülke pestisitinin özel amaçlı kullanıma uygunluğunu, etiket bilgilerinin kapsamı gibi konulara kendi ülke koşullarına uygun olarak karar vermektedir.” hususları belirtilmiştir.

Gelen görüş yazısından, bu konuyla ilgili olan WHO (World Health Organization/ Dünya Sağlık Örgütü) spesifikasyonlarının, pestisitlerin kullanımı, dağıtımı ve üretimi ile ilgili temel konuların desteklenmesi için tavsiye niteliğinde olan spesifikasyonlar olduğu, her ülkenin pestisitinin özel amaçlı kullanıma uygunluğu, etiket bilgilerinin kapsamı gibi konulara kendi ülke koşullarına uygun olarak karar verdiği, Türkiye’de pestisit ve pestisit benzeri maddelere üretim ve ithal izni veren Sağlık Bakanlığı Temel Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğünce bu belgenin aramadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan Kamu İhale Kurulu’nun 05.03.2007 - 2007/UM.Z-882, 12.04.2007 - 2007/UM.Z-1314, 21.01.2008 - 2008/UH.Z-232 ve 03.11.2008-2008/UM.III-4489 sayılı kararlarında da aynı gerekçe ile dokümanda yapılan benzer düzenlemelerin rekabeti engelleyici nitelikte olduğu sonucuna varılmıştır.

Yapılan inceleme sonucunda; Sağlık Bakanlığı Temel Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğünden gelen görüş yazısı ve WHOPES spesifikasyonlarının özellikleri, Kamu İhale Kurulu’nun aynı yöndeki kararları birlikte değerlendirildiğinde, söz konusu ihalenin “ Kalıcı (rezidüal) sıvı formundaki formülasyonda insektisit ” kısmına ilişkin yapılan düzenlemenin ihaleye katılımda rekabeti engelleyici nitelikte olduğu anlaşıldığından, ihalenin bu kısmının iptali gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, söz konusu ihalenin 3 üncü kısmının (Kalıcı (rezidüal) sıvı formundaki formülasyonda insektisit) iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin 3 üncü kısmının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****