KİK Kararı: 2010/UM.I-3453

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/070
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 09.11.2010
Karar No : 2010/UM.I-3453
BAŞVURU SAHİBİ:
Deva Kimya Sanayi Tic. Ltd. Şti., Atatürk Mahallesi Ali Şayakçı Sokak No:1/A

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Edremit Devlet Hastanesi Baştabipliği, Camivasat Mah. Ağılı Patlak Mevkii

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/121891 İhale Kayıt Numaralı "Tıbbi Sarf Malzemesi Temini" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

04.11.2010 tarih ve I.M.32.46.0207/2010-55E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Edremit Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 14.09.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Tıbbi Sarf Malzemesi Temini” ihalesine ilişkin olarak Deva Kimya Sanayi Tic. Ltd. Şti.’nin 05.10.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 07.10.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 15.10.2010 tarih ve 38794 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.10.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 17, 18, 19, 26, 27, 28, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 121, 124, 125, 126, 127, 128, 129, 130, 131, 132, 133, 134, 135, 136, 137, 138, 139, 141, 142, 143, 144, 145, 147, 149, 150 ve 161 inci kalemlerinin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; firmaların birim fiyatları ile birim yaklaşık maliyetlerin ihale esnasında okunmadığı, sadece firmaların birim fiyat teklif mektubundaki genel toplam fiyatları ve ihalenin genel toplam yaklaşık maliyetinin okunduğu, bu bilginin idarenin itirazlarına cevaben yazmış olduğu yazıda da açıkça belli olduğu, firmaların iştirak ettikleri her bir kaleme verdikleri teklif fiyatlarının ihale esnasında öğrenilemediği, firmaların hangi kalemlere ne fiyat verdiğinin ve bu fiyatların yaklaşık maliyetin üstünde mi altında mı olduğunun öğrenilemediği, mukayese etmenin imkansız olduğu, ihalenin saydamlığını ve güvenirliğini tehlikeye sokulduğu,

Birim fiyat teklif mektuplarında elektronik posta adreslerinin devakimya@hotmail.com olarak belirtildiği, teklif cetveli tutanağının 16.09.2010 tarihinde tüm firmalara elektronik posta ile gönderildiğinin idare tarafından belirtildiği, idarenin ihale sırasında yapması gereken işlemi 2 gün sonra firmalara her bir kalemin yaklaşık maliyeti ve birim fiyatları da dahil olmak üzere göndererek gerçekleştirdiği, idarenin her firmaya elektronik posta ile gönderdiğini iddia ettiği teklif cetveli tutanağının firmalarının devakimya@hotmail.com adresine ulaşmadığı, Kamu İhale Kanununun 5 inci maddesinde belirtilen ilkelere uyulmadığı, eşit muamele ve saydamlık ilkesinin ihlal edildiği, tüm bu işlemler ile idarenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 5 ve 36 ncı maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliğine aykırı hareket ettiği,

iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinin 1 inci fıkrasında; “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmüne,

Anılan Kanunun “Tekliflerin alınması ve açılması” başlıklı 36 ncı maddesinde; “Teklifler ihale dokümanında belirtilen ihale saatine kadar idareye verilir. İhale komisyonunca ihale dokümanında belirtilen saatte kaç teklif verilmiş olduğu bir tutanakla tespit edilerek, hazır bulunanlara duyurulur ve hemen ihaleye başlanır. İhale komisyonu teklif zarflarını alınış sırasına göre inceler. 30 uncu maddenin birinci fıkrasına uygun olmayan zarflar bir tutanak ile belirlenerek değerlendirmeye alınmaz. Zarflar isteklilerle birlikte hazır bulunanlar önünde alınış sırasına göre açılır.

__

İsteklilerin belgelerinin eksik olup olmadığı ve teklif mektubu ile geçici teminatlarının usulüne uygun olup olmadığı kontrol edilir. Belgeleri eksik veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmayan istekliler tutanakla tespit edilir. İstekliler ile teklif fiyatları ve yaklaşık maliyet tutarı açıklanır. Bu işlemlere ilişkin hazırlanan tutanak ihale komisyonunca imzalanır. Bu aşamada; hiçbir teklifin reddine veya kabulüne karar verilmez, teklifi oluşturan belgeler düzeltilemez ve tamamlanamaz. Teklifler ihale komisyonunca hemen değerlendirilmek üzere oturum kapatılır.” hükmüne

Yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Tekliflerin alınması ve değerlendirilmesi” başlıklı 16 ncı maddesinde;

“16.2.4. 4734 sayılı Kanunun 36 ncı maddesinin ikinci fıkrası ile İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “Yaklaşık maliyete ilişkin ilkeler” başlıklı maddesi uyarınca, ihale komisyonu tarafından yaklaşık maliyetin, teklif fiyatları ile birlikte, pazarlık usulü ile yapılan ihalede ise son yazılı fiyat teklifleri ile birlikte açıklanması gerekmektedir. Bu çerçevede, ihale komisyonu tarafından 4734 sayılı Kanunun 36 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca teklif zarflarının incelenmesinin ardından, teklif zarfları açılmadan önce yaklaşık maliyet açıklanacaktır. Ancak, isteklilerce sunulan teklif zarflarının hiçbirinin Kanunun 30 uncu maddesinin birinci fıkrasına uygun olmadığının anlaşılması halinde yaklaşık maliyet açıklanmayacaktır.

__

16.2.5. İhale Uygulama Yönetmeliklerinde, 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesine göre pazarlık usulüyle yapılan ihalelerde yaklaşık maliyetin son yazılı fiyat teklifleri ile birlikte açıklanacağı hükme bağlanmıştır. Ancak, son yazılı fiyat teklifini sunmayan isteklilerin ilk teklifleri son teklifi olarak kabul edileceğinden, son yazılı tekliflerin verilip verilmediğine, teklif zarfları ve tekliflerin usulüne uygun olup olmadığına bakılmaksızın, son yazılı fiyat tekliflerinin verileceği tarih ve saatte yaklaşık maliyet açıklanacaktır.

__

16.2.6. Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalelerde, ihale komisyonu, yaklaşık maliyetin açıklanacağı aşamada, toplam yaklaşık maliyet tutarı ile her bir kısım için belirlenen yaklaşık maliyet tutarını ayrı ayrı açıklayacaktır.

__

16.2.7. Kısmi teklif verilmesine izin verilen mal alımı ihalelerinde, ihale komisyonu her bir kısma ilişkin yaklaşık maliyet tutarını okuyarak açıklayabileceği gibi her bir kısmın yaklaşık maliyet tutarının yer aldığı bir çizelgenin fotokopisini dağıtmak suretiyle de yaklaşık maliyet tutarlarını açıklayabilir. Ayrıca bu ihalelerde isteklilerin her bir kısma vermiş olduğu teklif fiyatları okunarak açıklanabileceği gibi isteklilerin “Birim Fiyat Teklif Cetvellerinin” fotokopilerinin dağıtılması yoluyla da teklif fiyatlar açıklanabilir. İhale komisyonu her bir kısma ilişkin yaklaşık maliyet tutarını veya isteklilerin her bir kısma ilişkin teklif fiyatlarını, bunlardan birini okumak diğerini ise ilgili belgenin fotokopisini dağıtmak suretiyle de açıklayabilir. Her bir kısmın yaklaşık maliyet tutarının gösterildiği çizelge ile isteklilerin birim fiyat teklif cetvelinin fotokopilerinin ihale komisyonu başkan ve üyelerinden en az biri tarafından imzalanması gerekmektedir. İhale komisyonu tarafından her kısma ilişkin yaklaşık maliyet tutarı ve/veya isteklilerin her bir kısma ilişkin teklif fiyatlarının okunarak açıklanmadığı ihalelerde, yaklaşık maliyet tutarlarının yer aldığı çizelge ile isteklilerin birim fiyat cetvellerinin fotokopileri, talep eden isteklilere ilk oturum kapatılmadan verilir ve bu husus Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağı ve/veya Teklif Edilen Fiyatlara ve Yaklaşık Maliyetin Açıklanmasına İlişkin Tutanağın Hazır Bulunanlar Önünde Yapılan İlk Oturumda Talep Edenlere Verildiğine İlişkin Tutanakta belirtilir. Ancak ihale komisyonu tarafından toplam yaklaşık maliyet ile isteklilerin toplam teklif tutarlarının okunarak açıklanması zorunludur.

__

16.3. Yaklaşık maliyetin üzerindeki teklifler

__

16.3.1. Yaklaşık maliyetin üzerindeki tekliflerin kabul edilip edilemeyeceği hususunda tereddütler olduğu anlaşılmaktadır. İhale komisyonu;

__

a) Yaklaşık maliyet hesaplanırken değerlendirilmeyen her hangi bir husus olup olmadığını,

b) Yaklaşık maliyet güncellenerek tespit edilmişse, güncellemenin doğru yapılıp yapılmadığını,

c) Verilen teklif fiyatlarının piyasa rayiç fiyatlarını yansıtıp yansıtmadığını,

Sorgulayarak verilen teklifleri yaklaşık maliyete göre mukayese eder ve bütçe ödeneklerini de göz önünde bulundurarak, teklif fiyatlarını uygun bulması halinde ekonomik açıdan en avantajlı teklifi ve varsa ikinci teklifi belirlemek veya verilen teklif fiyatlarını uygun bulmaması halinde ihalenin iptaline karar vermek hususunda takdir yetkisine sahiptir.

__

16.3.2. Yaklaşık maliyetin üzerinde olmakla birlikte teklifin kabul edilebilir nitelikte görülmesi halinde idarenin ek ödeneğinin bulunması veya ilgili mali mevzuatı gereği ödenek aktarımının mümkün olması durumlarında teklifler kamu yararı ve hizmet gerekleri de dikkate alınarak kabul edilebilir. Bu durumda sorumluluk idareye aittir.” açıklamasına yer verilmiştir.

İncelemeye konu ihalenin “161 Kalem Tıbbı Sarf Malzemesi Alımı” ihalesi olduğu, kısmi teklife açık olarak yapıldığı, idarenin şikayet başvurusuna verdiği cevaptan, toplam yaklaşık maliyet ve isteklilerin toplam teklif bedellerinin okunduğu, istekliler tarafından karşılaştırma cetveli istendiği, karşılaştırma cetveli hazırlanırken beklemek istemeyen isteklilerin mail ortamında gönderilmesini talep etmeleri üzerine verdikleri e posta adreslerine mail ile gönderildiği, başvuru sahibine de mail ile gönderildiğine dair ileti raporu ve mail içeriğinin şikayete cevap yazısının ekinde olduğu, ihale komisyonunun her bir kısma ilişkin yaklaşık maliyet tutarını okuyarak açıklamadığı gibi her bir kısmın yaklaşık maliyet tutarının yer aldığı bir çizelgenin fotokopisini dağıtmak suretiyle de yaklaşık maliyet tutarlarını açıklamadığı, isteklilerin her bir kısma vermiş olduğu teklif fiyatlarının okunarak açıklanmadığı gibi isteklilerin “Birim Fiyat Teklif Cetvellerinin” fotokopilerinin dağıtılması yoluyla da teklif fiyatlarının açıklanmadığı, ihale komisyonunun her bir kısma ilişkin yaklaşık maliyet tutarını veya isteklilerin her bir kısma ilişkin teklif fiyatlarını, bunlardan birini okumak diğerini ise ilgili belgenin fotokopisini dağıtmak suretiyle de açıklamadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 36 ncı madde hükmü ile Kamu İhale Genel Tebliğinin 16 ncı maddesinde yer alan açıklamalar gereğince, ihale komisyonu tarafından yaklaşık maliyetin, teklif fiyatları ile birlikte, pazarlık usulü ile yapılan ihalede ise son yazılı fiyat teklifleri ile birlikte açıklanması gerekmektedir. Teklif zarflarının incelenmesinin ardından, teklif zarfları açılmadan önce yaklaşık maliyet açıklanacaktır. Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalelerde, ihale komisyonu, yaklaşık maliyetin açıklanacağı aşamada, toplam yaklaşık maliyet tutarı ile her bir kısım için belirlenen yaklaşık maliyet tutarını ayrı ayrı açıklamak zorundadır. Kısaca ihale komisyonunca, isteklilerce her bir kısma verilen teklif fiyatlarının ve her bir kısmın yaklaşık maliyetinin hazır bulunan tüm isteklilerin bulunduğu ilk oturumda açıklanması zorunludur. Böyle bir zorunluluk 4734 sayılı Kanunun 5 nci maddesinde düzenlenen saydamlık, rekabet, güvenirlik ve kamuoyu denetimi ilkeleri gereğince getirilmiştir. İhale komisyonunca yaklaşık maliyet ve teklif fiyatları mevzuatın gerektirdiği şekilde açıklanmazsa anılan bu ilkeler ihlal edilmiş olacaktır.

İdare her ne kadar ihalenin kalemlerini yaklaşık maliyetin altında ve ihale dökümanına uygun en düşük teklifi veren istekliler üzerinde bırakmış olsa da isteklilerin her bir kısma verdikleri teklif fiyatları hazır bulunan bütün isteklilerin huzurunda açıklanmadığı ve istekliler birbirlerinin teklif fiyatlarını bilmediği için teklif zarfları açıldıktan sonra teklif fiyatı yüksek olan isteklilerin birim fiyat teklif cetvelinin değiştirilebileceği, üzerinde ihale kalmayacak bir istekli üzerinde ihalenin kalmasının sağlanabileceği, diğer isteklilerin bu durumu bilmeyeceği ve ilk oturumda tutulması gereken tutanağın ihale tarihinden 9 gün sonra 23.09.2010 tarihinde düzenlendiği, dikkate alındığında ihale komisyonunca gerçekleştirilen işlemin 4734 sayılı Kanunun 5 nci maddesinde düzenlenen saydamlık, güvenirlik ve kamuoyu denetimi ilkelerinin açık ihlalidir. Böyle bir aykırılığın düzeltici işlemle giderilmesi imkanı da bulunmamaktadır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin bütün kalemlerinin iptali gerekmekte ise de başvuru sahibi ihalenin 17, 18, 19, 26, 27, 28, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 121, 124, 125, 126, 127, 128, 129, 130, 131, 132, 133, 134, 135, 136, 137, 138, 139, 141, 142, 143, 144, 145, 147, 149, 150 ve 161 inci kalemlerine teklif verdiği için bu kalemlerin iptali gerekmektedir.

İdarece tesis edilen tek bir idari işlem ile itirazen şikayete konu olmayan diğer kalemlerde de aynı aykırılığa neden olunduğu tespit edildiğinden, söz konusu iptal gerekçesinin diğer kalemler yönünden de idarece dikkate alınması gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 17, 18, 19, 26, 27, 28, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 121, 124, 125, 126, 127, 128, 129, 130, 131, 132, 133, 134, 135, 136, 137, 138, 139, 141, 142, 143, 144, 145, 147, 149, 150 ve 161 inci kalemlerinin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****