KİK Kararı: 2010/UM.I-2465

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/055
Gündem No : 84
Karar Tarihi : 16.08.2010
Karar No : 2010/UM.I-2465
BAŞVURU SAHİBİ:
Atlas Medikal Elk. Pazarlama ve Yatırım Ltd. Şti., VEKİLİ: Av. Hamza UÇAR, Büklüm Sokak No:88/1 Kavaklıdere/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Merzifon Kara Mustafa Paşa Devlet Hastanesi Başhekimliği, Bahçelievler Mahallesi İbni Sina Sok. No:2 Merzifon/AMASYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/19340 İhale Kayıt Numaralı "Kit Karşılığı Cihaz Alımı (2 ve 3. Kalemler)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

10.08.2010 tarih ve I.M.19.70.0217/2010-33E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Merzifon Kara Mustafa Paşa Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 28.05.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kit Karşılığı Cihaz Alımı (2 ve 3. Kalemler)” ihalesine ilişkin olarak Atlas Medikal Elk. Pazarlama ve Yatırım Ltd. Şti.’nin 23.06.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 24.06.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 02.07.2010 tarih ve 15519 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.06.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

2. Başvuru sahibi tarafından başvuru bedeli olarak fazla yatırıldığı tespit edilen 1.059,00 TL’nin istemi halinde iade edilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; geçici teminat mektubu süresinin yeterli olmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının kamu ihale mevzuatına aykırılık teşkil ettiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İnceleme konusu ihalenin Merzifon Kara Mustafa Paşa Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 28.05.2010 (zeyilname ile) tarihinde açık ihale usulü ile yapılan, 7 kalemden oluşan toplam 86 adet kit karşılığı laboratuar cihazı alım işi olduğu anlaşılmaktadır.

İdari şartnamenin 24.1 inci maddesinde, teklif geçerlilik süresinin ihale tarihinden itibaren 90 (doksan) takvim günü olduğu, bu bağlamda, anılan şartnamenin 26.3 maddesinde, geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihinin belirtilmesinin gerektiği ve bu tarihin 16.09.2010 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirleneceği düzenlemesine yer verilmiştir.

Bu doğrultuda, başvuru sahibinin kısmi teklife açık ihalede 2 kısma teklif verdiği ve Asya Katılım Bankası A.Ş. Samsun Şubesi tarafından her kısım için ayrı ayrı düzenlenmiş 2 adet geçici teminat mektubu sunduğu ve söz konusu teminat mektuplarında ise mektupların 20.09.2010 tarihine kadar geçerli olduğu ifadelerine yer verildiği görülmektedir.

Ancak, idare tarafından 11.05.2010 tarihinde düzenlenen zeyilname ile bazı teknik şartname maddelerinde değişikliğe gidildiği ve yapılan değişiklikler nedeniyle 18.05.2010 tarihinde gerçekleştirileceği ilan edilen ihalenin de 28.05.2010 tarihine ertelendiği, buna karşın geçici teminat mektuplarının geçerlilik süresini düzenleyen söz konusu idari şartname maddesinde herhangi bir değişikliğin yapılmadığı anlaşılmaktadır.

Bununla birlikte, ihalenin zeyilname ile ertelenerek 28.05.2010 tarihinde gerçekleştirilmiş olması üzerine, ihalede sunulması gereken teminat mektuplarının geçerlilik süresinin artık idari şartnamede belirlenen tarih (16.09.2010) değil, 25.09.2010 tarihinden önce olmaması gerektiği açıktır.

İhale komisyonu tarafından da zeyilname ile ertelenmiş ihale tarihini baz alan bir değerlendirme yapılmış, bu doğrultuda 24.09.2010 tarihinden önce olmaması gereken geçici teminat mektubu geçerlilik süresinin başvuru sahibi tarafından 20.09.2010 şeklinde belirtildiği ifade edilerek süre şartını sağlamayan bu belge sebebiyle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilmiştir.

Başvuru sahibi de, sunmuş olduğu geçici teminat mektubunda belirtilen geçerlilik süresinin idarenin şartname düzenlemesinde yer alan süreye uygun olduğu ve idarenin kendi yanlışını başkasına yüklemesinin yerinde olmadığını iddia etmektedir.

Bu çerçevede, somut uyuşmazlığın temelini esas itibariyle geçici teminat mektuplarının geçerlilik tarihinin belirlenmesinde kamu ihale mevzuatı anlamında sorumluluğun idarelerin mi yoksa isteklilerin mi üzerinde olduğu sorunsalı oluşturmaktadır.

4734 sayılı Kanunun “Tekliflerin geçerlilik süresi” başlıklı 32 nci maddesinde; tekliflerin geçerlilik süresinin ihale dokümanında belirtileceği, idarece ihtiyaç duyulması halinde bu sürenin, teklif ve sözleşme koşulları değiştirilmemek ve isteklinin kabulü kaydıyla, en fazla ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresi kadar uzatılabileceği; “Teminat mektupları” başlıklı 35 inci maddesinin ikinci fıkrasında ise; 32 nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtileceği, teklif geçerlilik süresinin uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresi de aynı süre ile uzatılacağı hüküm altına alınmıştır.

Mal Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Teminatlar” başlıklı 54 üncü maddesinin 5 inci fıkrasında, geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlik tarihinin belirtilmesi gerektiği, bu tarihin ise ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlik süresinin bitiminden itibaren otuz günden az olmamak üzere istekli tarafından belirleneceği düzenlemesine yer verilmiştir.

Aynı şekilde, Kurum tarafından hazırlanan KİK025.1/M nolu geçici teminat mektubu standart formun 2 nolu dipnotunda; teminat mektubunda yer alan tarihin idari şartnamede belirtilen geçici teminat mektubu geçerlilik tarihinden önceki bir tarih olmamak üzere istekli tarafından belirleneceği ifade edilmiştir.

Diğer taraftan, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki “Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Mal Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname”nin geçici teminata ilişkin standart 26.3 üncü maddesine ait 32 numaralı dipnotta ise; idarenin, 4734 sayılı Kanunun 35 inci maddesini esas alarak, teklif geçerlilik süresinin bitimi tarihine 30 gün eklemek suretiyle bulduğu tarihi buraya yazacağı talimatı yer almaktadır.

Yukarıda değinilen mevzuat hükümleri doğrultusunda, geçici teminat mektubu geçerlilik süresinin belirlenmesinde idarelere sadece teklif geçerlilik süresinin bitimi tarihini esas almak suretiyle ulaşacakları tarihi ilgili şartname maddesine yazmaları yönünde bir yükümlülük getirildiği ancak anılan tarihin belirlenmesinde asıl sorumluluğun isteklilere yüklenmiş olduğu anlaşılmaktadır.

İsteklilerce sunulan geçici teminat mektupları incelendiğinde ise;

Başvuru sahibinin teklifinde yer verdiği 2 adet geçici teminat mektubunda da geçerlilik süresinin 20.09.2010 tarihine kadar,

İlmed Medikal Lab. Hizm. San. Tic. Ltd. Şti.’nin sunduğu geçici teminat mektubunda geçerlilik süresinin 30.09.2010 tarihine kadar,

Gürmed Medikal Ltd. Şti.’nin sunduğu geçici teminat mektubunda geçerlilik süresinin 18.10.2010 tarihine kadar,

Samsun Aydın Lab. Cih. Med. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinde yer verdiği geçici teminat mektubunda geçerlilik süresinin 20.10.2010 tarihine kadar,

Doğuş Medikal. Tic. Ltd. Şti.’nin sunduğu geçici teminat mektubunda geçerlilik süresinin 16.09.2011 tarihine kadar,

geçerli olduğu görülmektedir.

Bu durum da, başvuru sahibi dışındaki tüm isteklilerin geçici teminat mektubu geçerlilik süresini zeyilname ile ertelenmiş ihale tarihini esas alarak belirlediklerini göstermektedir.

Şu halde, şikayete konu ihalede, zeyilname ile belirlenen yeni ihale tarihine paralel bir şekilde, geçici teminat mektuplarının süresine ilişkin bir değişikliğe gidilmediği görülmekle birlikte, kamu ihale mevzuatı gereği teminat mektuplarındaki geçerlilik tarihinin ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresi (90 takvim günü) esas alınarak, bu sürenin bitiminden itibaren otuz günden az olmamak üzere istekli tarafından belirlenmesi gerektiği, ihale tarihinin daha ileri bir tarihe alınmasının 28.05.2010 tarihli teklif mektubunda teklif geçerlilik süresini de dikkate alarak teklif verdiğini beyan eden bir istekli için teklif geçerlilik süresinin dolayısıyla da geçici teminat mektubu geçerlilik süresinin daha ileri bir tarih olarak belirlenmesi sonucunu doğuracağının açık olduğu, bu noktadaki sorumluluğun istekliye ait olduğu ve netice itibariyle kamu ihale mevzuatı gereği teklif geçerlik süresinin bitiminden itibaren otuz günden daha az süreli bir teminat mektubunun kabulünün mümkün olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde tesis edilen idari işlemin kamu ihale mevzuatına uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin 11 inci maddesinin 6 ncı fıkrasında, kısmi teklife açık ihalelerde tekliflerin verilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlere ilişkin başvurularda, başvuru bedelinin toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılacağı ve başvuruya konu kısmın yaklaşık maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutarın Kurum tarafından başvuru sahibine iade edileceği hükme bağlanmıştır.

Kısmi teklife açık şikayete konu ihalede, başvuru sahibi sadece 2. ve 3 üncü kalemlere teklif verdiği ve söz konusu kalemlerin toplam yaklaşık maliyetinin 712.705,00 TL’ye tekabül ettiği görülmektedir. Bu itibarla, ihalenin toplam yaklaşık maliyeti (1.288.015,00 TL) esas alınarak yatırılmış başvuru bedelinin fazla yatırıldığı anlaşılan 1.059,00 TL’lik kısmın başvuru sahibine iadesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1. Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

2. Başvuru sahibi tarafından başvuru bedeli olarak fazla yatırıldığı tespit edilen 1.059,00 TL’nin yazılı talebi halinde iade edilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****