KİK Kararı: 2010/UH.III-3941

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/079
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 27.12.2010
Karar No : 2010/UH.III-3941
BAŞVURU SAHİBİ:
Seçkin Tem. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti., Şeref Şirin Mah. Şerafettin Cad. Sevindir İşhanı 17/6 Karatay/KONYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Meram Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü, Arıf Bılge Mah. duvarlı Sok. No: 6 Meram/KONYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/520338 İhale Kayıt Numaralı "İşçilik Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

24.12.2010 tarih ve III.H.37.91.0092/2010-28E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Meram Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 23.11.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “İşçilik Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Seçkin Tem. İnş.Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 30.11.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 08.12.2010 tarih ve 51088 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.12.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan isteklinin yaptığı aşırı düşük açıklamasının uygun olmadığı, Efegil Taşımacılık ile yaptığı sözleşmenin gerçeği yansıtmadığı, söz konusu sözleşmenin sadece aşırı düşük teklif açıklamasında kullanıldığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Şikayete edilen ihalenin konusunun, “20 Personel ile parkların demir aksamının, oyuncak gruplarının bakımları ile makine parkında bulunan araçların tamir ve bakımlarının yapılması hizmeti alımı”, ayrıca işin süresinin ise 365 takvim günü olduğu ve 01.01.2011 tarihinde başlayıp 31.12.2011 tarihinde sona ereceğinin belirlendiği anlaşılmıştır.

İhaleye ilişkin idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil masraflar” başlıklı 25 inci maddesinde;

“Çalıştırılacak personele, aylık brüt asgari ücretin % 55 fazlası ödenecektir.__

Bu hizmet işinde, asgari ücret tespit komisyonunca 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücret esas alınacak olup, bu iş** kapsamında çalışan tüm personellere asgari ücretin altında ödeme yapılamaz. Yüklenici, çalıştırdığı işçileri maaş bordrosunda 30 gün üzerinden gösterip, mevcut asgari ücret üzerine ek ilave ücreti ekleyecek ve toplam brütünden kanuni kesintileri çıktıktan sonra kalan kısmını net maaş olarak ödeyecektir. İşçilerin eksik çalıştığı günler için yükleniciye ödeme yapılmayacaktır.__**

Sözleşme süresi içerisinde 4857 sayılı İş Kanununun 63.maddesi hükümleri çerçevesinde haftalık çalışma süresi 45 saattir. Ancak, 4857 Sayılı İş Kanununun 41.maddesi hükümlerine göre idarece, işin niteliği gereği haftalık 45 saat dışında 3.000 saat fazla çalışma yaptırılabilinir. Fazla mesailerde 4857 sayılı yasanın 41.maddesi gereğince ödeme yapılacak olup, personelin alacak oldukları brüt asgari ücretin yüzdeleri üzerinden ödeme yapılacaktır.__

İşin yürütülmesi esnasında, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yaptırılmayacaklar. İdare, hafta tatilini kapsayan günlerde işçiler için 300 ilave gün çalışması yaptırılabilinir. Hafta tatili çalışmalarında çalışacak olan personele, alacak oldukları brüt asgari ücretin yüzdeleri üzerinden bir yevmiye tutarı ilave ücret ödemesi yapılacaktır __

Destek Hizmetleri Müdürlüğünce kontrollük hizmetlerinde kullanılmak üzere; 1 adet 2007 model ve üzeri çift kabinli pikap ile 1 adet 2007 model ve üzeri yandan camlı çift sıra koltuklu kamyoneti sözleşmenin imzalanmasından sonra işe başlama tarihinden itibaren Destek Hizmetleri Müdürlüğü hizmetinde bulunduracaktır.__

Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.__

Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.__

Tehlike Sınıfı : 5 __

Prim Nispeti : 3” düzenlemesine,

İhaleye ilişkin Teknik Şartnamenin “Araçlara ilişkin hükümler” başlıklı 6 ncı maddesinde;

“ Yüklenici, Destek Hizmetleri Müdürlüğünce kullanılmak üzere; 1 adet 2007 model ve üzeri çift kabinli pikap ile 1 adet 2007 model ve üzeri yandan camlı çift sıra koltuklu kamyonet'i sözleşmenin imzalanmasından sonra işe başlama tarihinden itibaren Destek Hizmetleri Müdürlüğü hizmetinde bulunduracaktır.

a) Çift kabin pikap özellikleri : Dizel yakıtlı, klimalı ve en az 2 hava yastıklı olacaktır.

_b) _Kamyonet özellikleri : Kapalı Kasa, Yandan camlı Çift sıra koltuklu yük ve yolcu taşıma yeri birleşik, dizel yakıtlı, klimalı, en az 2 hava yastıklı, 5 kapılı olacaktır.

c) Araçların yakıt ve şoförleri idare tarafından karşılanacaktır.

_d) _Araçlara ait vergi, resim, harç, araç sigorta giderleri, kasko giderleri, fenni muayene giderleri ve amortisman giderleri gibi tüm giderler yükleniciye aittir. Bunların yapılmamasından doğan tüm kanuni yükümlülükleri yüklenici karşılayacaktır.

_**e) **_Araçların kullanımı esnasında trafik cezası gibi durumlarda yüklenici ilgili personelden bu miktarı tahsil etme yetkisine sahiptir. Bu konuda mesuliyetin personelde olup olmadığı konusunda trafik raporları geçerli olacaktır.

**f) **Araçların periyodik bakımları idareden izin alınmak suretiyle yüklenici tarafından yaptırılacaktır.” düzenlemesine,

İhaleye ilişkin Teknik Şartnamenin “Genel hükümler” başlıklı 7 nci maddesinin (a) bendinde, “ Çalışma esnasında kullanılacak olan bütün araç-gereç ile koruyucu iş elbiseleri (yazlık ve kışlık olmak üzere) ve iş ayakkabıları idarece verilecektir .” düzenlemesine, yer verilmiştir.

Tekliflerin değerlendirilmesi işlemleri neticesinde, ihaleye teklif veren iki isteklinin tekliflinin de geçerli bulunduğu, buna karşılık teknik şartnamede istenen araçlara verdiği fiyat düşük bulunan Profil İnş. Ltd. Şti.’den, söz konusu 2 adet araç hakkında aşırı düşük teklif açıklamasında bulunmasının istenildiği, ilgili istekli tarafından yapılan açıklamaların ise uygun görüldüğü ve ihalenin bu firma üzerinde bırakıldığı, ikinci avantajlı teklif sahibi istekli olarak da Seçkin Tem. Ltd. Şti.’nin belirlendiği, bunu üzerine başvuru sahibi istekli olan Seçkin Tem. Ltd. Şti. tarafından, ihale üzerinde bırakılan isteklinin yaptığı aşırı düşük açıklamalarının uygun olmadığı gerekçesiyle, Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kanunun “Aşırı Düşük Teklifler” başlıklı 38 inci maddesinde; “ İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

_a)_İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

_b)_Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

_c)_Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79.4.2.3 ve 79.4.2.5 inci maddelerinde sırasıyla;

“ 79.4.2.3.**** Teklifi aşırı düşük bulunan isteklilerin, tekliflerinde önemli olduğu tespit edilen bileşenler ile ilgili olarak Kanunun 38 inci maddesi uyarınca yapacakları açıklamaya dayanak teşkil eden bilgi ve belgeleri sunmaları gerekmektedir.

İsteklilerin açıklamalarına dayanak teşkil eden bilgi ve belgeler;

a. Tedarikçi veya üreticilerden alınan proforma faturalar,

b. Fiyat teklifleri,

c. Kamu kurum ve kuruluşları tarafından sunulan mal ve hizmetlere ilişkin ilan edilmiş fiyat tarifeleri veya bunlardan alınmış fiyat teklifleri,

ç. Kamu kurum ve kuruluşları tarafından ilgili mala ilişkin ilan edilen asgari fiyatlar,

d. Perakende satış yapan zincir mağaza veya marketlerin yayımladıkları fiyat kataloglarında yer alan fiyatlar,

e. Ticaret borsalarına kayıtlı mallara ilişkin olarak 5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanununun 51 inci maddesinin (c) bendi uyarınca borsa idaresi tarafından düzenlenen ilgili malın fiyatını gösteren belgeler,

f. Yaş sebze ve meyve için, Yaş Sebze ve Meyve Ticaretinin Düzenlenmesi ve Toptancı Halleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname uyarınca faaliyet gösteren toptancı hali idaresi tarafından düzenlenen ilgili malın fiyatını gösteren belgeler,

g. İsteklinin ürettiği, aldığı veya sattığı mallara ilişkin maliyet/satış tutarı tespit tutanaklarıdır.

İstekliler tekliflerine ilişkin olarak yukarıda sayılan belgelerden kendileri için uygun olanları (79.4.2.4-79.4.2.13) maddelerine göre yapacakları açıklamalar kapsamında sunacaklardır.

Yukarıda sayılan belge ve bilgilerden hiçbiri ile açıklama yapılmasının fiilen mümkün olmadığının anlaşıldığı durumlarda istekli tarafından gerekçesi belirtilmek suretiyle ilgili mevzuatına göre son 12 ay içinde düzenlenen açıklamaya elverişli diğer belge ve bilgiler kullanılarak da açıklama yapılabilir. (Örnek: Yurt dışından ithal edilen mallara ilişkin olarak gümrük giriş beyannamesi kullanılarak açıklama yapılabilir.)

…

79.4.2.5.**** İsteklilerce yapılan açıklamalarda; teklifin bir bölümünü oluşturan iş kalemlerine/gruplarına ilişkin olarak piyasada o alanda faaliyet gösteren kişilerden alınan fiyat tekliflerinin sunulması halinde, fiyat teklifinde belirtilen veya fiyat teklifine göre hesaplanan birim fiyat;

_a) Maliyete dayalı açıklama yapıldığında, maliyet/satış tutarı tespit tutanağında (Ek-O.6) yer alan toplam birim maliyet tutarının, _

b) Satışlar üzerinden açıklama yapıldığında, maliyet/satış tutarı tespit tutanağında (Ek-O.6) yer alan ağırlıklı ortalama birim satış tutarının % 80’inin,

altında olamaz.

Maliyete dayalı açıklama yapıldığında, mükellefle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olan meslek mensubu tarafından fiyat teklifinin üzerine; “Birim fiyatın, mükellefin yasal defter ve belgelerine göre çıkartılan ve tarafımdan onaylanan maliyet/satış tutarı tespit tutanağındaki toplam birim maliyet tutarının altında olmadığını beyan ederim.” ibaresinin yazılarak imzalanması ve iletişim bilgileri de belirtilmek suretiyle kaşelenmesi/mühürlenmesi gerekmektedir.

Satışlar üzerinden açıklama yapıldığında, mükellefle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olan meslek mensubu tarafından fiyat teklifinin üzerine; “Birim fiyatın, mükellefin yasal defter ve belgelerine göre çıkartılan ve tarafımdan onaylanan maliyet/satış tutarı tespit tutanağındaki ağırlıklı ortalama birim satış tutarının % 80’inin altında olmadığını beyan ederim.” ibaresinin yazılarak imzalanması ve iletişim bilgileri de belirtilmek suretiyle kaşelenmesi/mühürlenmesi gerekmektedir.

Kaşeleme işlemi bu Tebliğin 8.4 maddesinde belirtilen özel kaşe kullanılmak suretiyle yapılabileceği gibi, bu kaşe dışında meslek mensubuna ilişkin bilgileri içeren kaşe kullanılmak suretiyle de yapılabilir.” ,

Yine aynı tebliğin 79.4.2.16 inci maddesine ise;****“İstekliler tarafından aşırı düşük teklif sorgulaması kapsamındaki mallara ilişkin olarak proforma fatura yerine sadece alış faturası ile açıklamada bulunulması geçerli bir açıklama olarak kabul edilmeyecektir.”,

Açıklamaları yapılmıştır.

İhale dokümanında yer verilen düzenlemelere göre, Kurum işçilik hesaplama modülü üzerinden yapılan hesaplamada toplam 20 işçinin toplam asgari işçilik maliyetinin 404.864,40 TL olması gerektiği hesaplanmış olup, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin 413.792,80 TL olduğu dikkate alındığında, verilen teklifin toplam asgari işçilik maliyetini karşıladığı görülmekle birlikte, ihale dokümanında yakıtı ile şoförü idarece sağlanacağı belirtilen iki aracın kiralanması için teklif tutarından geriye 8.928,40 TL’nın kaldığı, kalan bu tutarın ise idarece aşırı düşük olduğunun değerlendirildiği anlaşılmaktadır.

İhale üzerinde bırakılan Profil İnş. Ltd. Şti. tarafından, yapılan 24.11.2010 aşırı düşük teklif açıklamasında; kiralanacak araçlar için Konya’da mevcut olan araç kiralama şirketlerinden teklif alındığının ve en uygun teklifi veren Efegil Taş. Ltd. Şti. ile mutabakat zaptı imzalandığının belirtildiği bir yazının ve bu yazı ekinde Efegil Taş. Ltd. Şti.’nin 1 adet 2007 model çift kabinli pikabın ve 1 adet 2007 model kamyonetin 01.01.2011-31.12.2011 tarihleri arasında araç başına günlük 4,00 TL (KDV hariç) üzerinden Profil İnş. Ltd. Şti.’ne kiralanmasına ilişkin 10.11.2010 tarihili “Mutabakat Zaptı” başlıklı sözleşme niteliği taşıyan bir belgenin ve kiralanacak araçlara ait Motorlu Araç Trafik belgelerinin sunulduğu belirlenmiştir.

Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından aşırı düşük teklif açıklamasının fiyat teklifi ile yapıldığı anlaşılmaktadır. İlgili mevzuat hükümleri göz önüne alındığında, fiyat teklifini açıklamaya dayanak olacak bilgi ve belgeler olarak; araç kiralamasına ilişkin sözleşmenin ve kiralanacak araçlara ilişkin Motorlu Araç Trafik Belgesinin sunulmasının uygun olmadığı anlaşıldığından, anılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamalarının uygun bulunması kararının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Profil İnş. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

KARŞI OY

İhaleye ilişkin idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil masraflar” başlıklı 25 inci maddesinde;

“Çalıştırılacak personele, aylık brüt asgari ücretin % 55 fazlası ödenecektir.__

Bu hizmet işinde, asgari ücret tespit komisyonunca 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücret esas alınacak olup, bu iş** kapsamında çalışan tüm personellere asgari ücretin altında ödeme yapılamaz. Yüklenici, çalıştırdığı işçileri maaş bordrosunda 30 gün üzerinden gösterip, mevcut asgari ücret üzerine ek ilave ücretli ekleyecek ve toplam brütünden kanuni kesintileri çıktıktan sonra kalan kısmını net maaş olarak ödeyecektir. İşçilerin eksik çalıştığı günler için yükleniciye ödeme yapılmayacaktır.__**

Sözleşme süresi içerisinde 4857 Sayılı İş Kanunu Unun 63.maddesi hükümleri çerçevesinde haftalık çalışma süresi 45 saattir. Ancak, 4857 Sayılı İş Kanununun 41.maddesi hükümlerine göre idarece, işin niteliği gereği haftalık 45 saat dışında 3.000 saat fazla çalışma yaptırılabilinir. Fazla mesailerde 4857 sayılı yasanın 41.maddesi gereğince ödeme yapılacak olup, personelin alacak oldukları brüt asgari ücretin yüzdeleri üzerinden ödeme yapılacaktır.__

_İşin yürütülmesi esnasında, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yaptırılmayacaklar. İdare, hafta tatilini kapsayan günlerde işçiler için 300 ilave gün çalışması yaptırılabilinir. Hafta tatili çalışmalarında çalışacak olan personele, alacak oldukları brüt asgari ücretin yüzdeleri üzerinden bir yevmiye tutarı ilave ücret ödemesi yapılacaktır.” _düzenlemesi yapılmıştır.

****

İdari şartnamede, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yaptırılmayacağı, hafta tatili günlerinde 300 gün çalışılması, 3.000 saat de fazla mesai yapılmasının öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

4857 sayılı İş Kanununun “Fazla Çalışma Ücreti” başlıklı 41 inci maddesinde; “ Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırk beş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırk beş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.

_Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırk beş saatin altında belirlendiği durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dahilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma süresini aşan ve kırk beş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. Fazla sürelerle çalışmalarda, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yirmi beş yükseltilmesiyle ödenir. _

Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle çalıştığı her saat karşılığında bir saat on beş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir.

İşçi hak ettiği serbest zamanı altı ay zarfında, çalışma süreleri içinde ve ücretinde bir kesinti olmadan kullanır.

_63 üncü maddenin son fıkrasında yazılı sağlık nedenlerine dayanan kısa veya sınırlı süreli işlerde ve 69 uncu maddede belirtilen gece çalışmasında fazla çalışma yapılamaz. _

Fazla saatlerle çalışmak için işçinin onayının alınması gerekir.

Fazla çalışma süresinin toplamı bir yılda iki yüz yetmiş saatten fazla olamaz.”,

_ “ Hafta tatili ücreti ” _başlıklı 46 nci maddesinde ; “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir.

Şu kadar ki;

a) Çalışmadığı halde kanunen çalışma süresinden sayılan zamanlar ile günlük ücret ödenen veya ödenmeyen kanundan veya sözleşmeden doğan tatil günleri,

b) Evlenmelerde üç güne kadar, ana veya babanın, eşin, kardeş veya çocukların ölümünde üç güne kadar verilmesi gereken izin süreleri,

c) Bir haftalık süre içinde kalmak üzere işveren tarafından verilen diğer izinlerle hekim raporuyla verilen hastalık ve dinlenme izinleri,

Çalışılmış günler gibi hesaba katılır.

Zorlayıcı ve ekonomik bir sebep olmadan işyerindeki çalışmanın haftanın bir veya birkaç gününde işveren tarafından tatil edilmesi halinde haftanın çalışılmayan günleri ücretli hafta tatiline hak kazanmak için çalışılmış sayılır.

Bir işyerinde işin bir haftadan fazla bir süre ile tatil edilmesini gerektiren zorlayıcı sebepler ortaya çıktığı zaman, 24 ve 25 inci maddelerin (III) numaralı bentlerinde gösterilen zorlayıcı sebeplerden ötürü çalışılmayan günler için işçilere ödenen yarım ücret hafta tatili günü için de ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde hafta tatili ücreti işverence işçiye ödenir.”

_ “Genel Tatil Ücreti”_ başlıklı 47 nci maddesinde; “ Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.

_ Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye ödenir._”

_ “Ücret şekillerine göre tatil ücreti”_ başlıklı 49 uncu maddesinde; “ İşçinin tatil günü ücreti çalıştığı günlere göre bir güne düşen ücretidir.

Parça başına, akort, götürü veya yüzde usulü ile çalışan işçilerin tatil günü ücreti, ödeme döneminde kazandığı ücretin aynı süre içinde çalıştığı günlere bölünmesi suretiyle hesaplanır.

Saat ücreti ile çalışan işçilerin tatil günü ücreti saat ücretinin yedibuçuk katıdır.

Hasta, izinli veya sair sebeplerle mazeretli olduğu hallerde dahi aylığı tam olarak ödenen aylık ücretli işçilere 46, 47 ve 48 inci maddenin birinci fıkrası hükümleri uygulanmaz. Ancak bunlardan ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışanlara ayrıca çalıştığı her gün için bir günlük ücreti ödenir”.

Hükümleri yer almaktadır.

2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanunun 2 nci maddesinde; __

__

_ “Aşağıda sayılan resmi ve dini bayram günleri yılbaşı günü genel tatil günleridir._

__

_ A) Resmi bayram günleri şunlardır:___

__

_ 1. (20.4.1983-2818 s.k. m.11. ile değişik) - 23 Nisan günü Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramı'dır._

_
2. 19 Mayıs Atatürk'ü Anma ve Gençlik ve Spor Bayramı günüdür._

_
3. 30 Ağustos günü Zafer Bayramıdır._

_

B) Dini bayramlar şunlardır:_

****__

_ 1. Ramazan Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 3.5 gündür.
2. Kurban Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 4.5 gündür.

C) (22.4.2009-Kanun no:5892) 1 Ocak günü yılbaşı tatili, 1 Mayıs günü Emek ve Dayanışma Günü tatilidir

D) (20.4.1983-2818 s.k. m.1. ile değişik) - Ulusal, resmi, dini bayram günleri ile yılbaşı günü resmi daire ve kuruluşlar tatil edilir._

__

_ Bu Kanun'da belirtilen Ulusal Bayram ve genel tatil günleri; Cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip cumartesi gününün tamamı tatil yapılır. Mahiyetleri itibariyle sürekli görev yapması gereken kuruluşların özel kanunlarındaki hükümler saklıdır._

__

_ 29 Ekim günü özel işyerlerinin kapanması zorunludur._

__

_ GEÇİCİ MADDE 1_ - 1 Mayıs 2009 tarihinde kamu kurum ve kuruluşlarınca yapılması kararlaştırılan iş ve işlemler yürütülür. Kamu kurum ve kuruluşları bu iş ve işlemlerin yürütülmesi için gerekli tedbirleri alır.__

__

_ MADDE 2- Bu Kanun yayımı tarihinde yürürlüğe girer._

__

_ MADDE 3- _Bu Kanun hükümlerini Bakanlar Kurulu yürütür. 25/04/2009 ” hükmü,

__

Aynı Kanunun 3 üncü maddesinde;

“a) Hafta tatili pazar günüdür. Bu tatil 35 saatten az olmamak üzere cumartesi günü en geç saat 13.00'ten itibaren başlar.

__

_ b)_ 394 sayılı Hafta tatili Kanunu,657 sayılı Devlet Memurları Kanunu, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu, 1475 sayılı İş Kanunu ve diğer kanunlardaki hafta tatili ile ilgili hükümler saklıdır.” hükmü yer almakta olup, “Pazar” gününün hafta tatili olduğu belirtilmiştir. Dolayısıyla pazar günü genel tatil günü olarak ilgili Kanunda belirtilmemiştir.

Yukarıda yer verilen Kanun hükümlerinin birlikte değerlendirilmesi sonucunda; hafta tatilinden önceki günlerde, yasada öngörülen süre kadar çalışmış olan işçinin hafta tatilinde de çalıştırılması halinde, bunun fazla çalışma olarak değerlendirilmesi gerektiği, bu durumda, işçinin hafta tatilinden önceki çalışmalarının toplamı 45 saati buluyorsa, hafta tatili gününde çalıştırılan işçinin, bir iş karşılığı olmaksızın hak ettiği bir yevmiye hafta tatili ücretinin yanı sıra, hafta tatili günü yaptığı çalışmanın karşılığı olarak fazla çalışma ücretine hak kazanacağı, dolayısıyla, hafta tatili gününde çalışan işçiye, çalışmadan hak kazandığı bir yevmiye tatil günü ücretine ek olarak, %50 zamlı olarak hesaplanarak elde edilen 1,5 yevmiye fazla çalışma ücreti ile birlikte toplam 2,5 yevmiye ücret ödenmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu açıklamalardan anlaşılacağı üzere, idari şartnamede, işçilerin bir kısmının hafta tatilinde (ihale dokümanında hafta tatilinin, haftanın diğer günlerinden birinde yapılacağı yönünde bir düzenleme yapılmadığı dikkate alındığında, hafta tatilinin pazar günü olarak dikkate alındığı anlaşılmaktadır.) çalıştırılacağı ve hafta tatilinde çalışan işçiye çalışmadan hak kazandığı bir yevmiye tatil günü ücretine ek olarak, %50 zamlı olarak hesaplanarak elde edilen 1,5 yevmiye fazla çalışma ücreti ile birlikte toplam 2,5 yevmiye ücret ödeneceği sonucu ortaya çıkmaktadır.

İdari şartnamede yapılan; “** İşin yürütülmesi esnasında, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yaptırılmayacaklar. İdare, hafta tatilini kapsayan günlerde işçiler için 300 ilave gün çalışması yaptırılabilinir. Hafta tatili çalışmalarında çalışacak olan personele, alacak oldukları brüt asgari ücretin yüzdeleri üzerinden bir yevmiye tutarı ilave ücret ödemesi yapılacaktır.” düzenlemesi ile **2429 sayılı Kanunda genel tatil günü olarak düzenlenmeyen pazar gününe KİK işçilik modülünde “Resmi Tatil Toplam Gün” sütununda yer verilerek yaklaşık maliyet oluşturulduğu, ihale dokümanı kapsamında verilen birim fiyat teklif cetvelinin de idari şartnamede yapılan düzenleme doğrultusunda hazırlandığı, her ne kadar ihale dokümanı kesinleşmiş olsa da yapılan düzenlemelerin mevzuata uygun olmadığı ve isteklilerin tekliflerini yanlış bir şekilde hazırlanmasına sebep olabileceği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, gerek isteklilerin tekliflerini sağlıklı bir şekilde hazırlamasını gerekse idarece tekliflerin sağlıklı bir şekilde değerlendirilmesini engelleyici nitelikte olan, pazar günlerinin ulusal bayram ve genel tatil günleri içerisinde değerlendirilmesine yönelik düzenlemeler nedeniyle ihale işlemlerinin sağlıklı bir şekilde yürütülmesi ve sonuçlandırılmasının mümkün bulunmadığı kanaatindeyim. (Kaldı ki bu konuda aynı idarenin aynı şikayet konulu başka bir ihalesi hakkında 21.12.2010 tarih 2010/UH.III-3895 sayılı Kurul Kararı bulunmaktadır.)

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile Kurul Çoğunluğunun “düzeltici işlem belirlenmesine,” kararına katılmıyorum.

** Ali KAYA**

** Kurul Üyesi**