KİK Kararı: 2010/UH.III-3884

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/078
Gündem No : 67
Karar Tarihi : 21.12.2010
Karar No : 2010/UH.III-3884
BAŞVURU SAHİBİ:
Birim Bilgi Teknolojileri Ticaret A.Ş., Atatürk Caddesi No: 380 Kat:7 Alsancak/İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Meslek Hastalıkları Hastanesi Baştabipliği, Atatürk Caddesi Başıbüyük Yolu Süreyyapaşa Maltepe/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/525937 İhale Kayıt Numaralı "Hastane Bilgi Yönetim Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

17.12.2010 tarih ve III.H.37.06.0092/2010-27E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İstanbul Meslek Hastalıkları Hastanesi Baştabipliği tarafından 07.12.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Hastane Bilgi Yönetim Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Birim Bilgi Teknolojileri Ticaret A.Ş.’nin 25.11.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 26.11.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.11.2010 tarih ve 49181 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.11.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. Teknik şartnamenin 3.1.1 inci maddesinde; “… t** eklif edilen HBYS'nin istemci tarafında browser (tarayıcı) dışında ek bir yazılıma ihtiyaç duymayan veya sıfır kurulum gerektiren web tabanlı mimariye sahip olması gerekmektedir” düzenlemesine, 3.1.2 nci maddesinde ise, "Web tarayıcısı vasıtasıyla çalışan web tabanlı mimarilerin dışındaki yazılım mimarileri kurumumuzun mobil hizmet vermesi göz önüne alınarak teknik olarak yetersiz kabul edilecek ve ihale dışı bırakılacaktır" düzenlemesine yer verildiği, yazılım mimarisi olarak uygulamanın ön yüzünün, sadece browser tabanlı istemesinin belirli standartlar üzerine inşa edilmiş daha kullanıcı dostu ve fayda sağlayabilecek farklı ve ileri teknolojilerin önünü kapatmasına neden olduğu, ihale dokümanında firma / ürün yönlendirmelerine bağlı kalınarak yazılım altyapısının bu şekilde istenmiş olmasının alternatif eşdeğer teknolojili ürünlerin rekabette yer almasını önlediği ve Kamu İhale Kanunu'nun “Temel İlkeler” başlıklı 5. maddesinde yer alan rekabet eşitliğinin sağlanması ilkesine aykırılık teşkil ettiği, şartnamede Sağlık Bakanlığı'nın Hastane Bilgi Sistemi Alım Kılavuzu versiyon 5.1'de belirtildiği şekilde "Uygulama yazılımı istemci/sunucu _veya web tabanlı veya akıllı istemci (smart client) veya zengin istemci (rich client)**_mimariye sahip olmalıdır." hükmüne yer verilerek Kamu İhale Kanunu'nun "Rekabet Eşitliği" ilkesinin sağlanması gerektiği,

2. Teknik şartnamenin 3.1.10 uncu maddesinde; "Uygulama yazılımlarının hepsi, sunucu işletim sistemi (SOS) olarak UNIX, Linux, Microsoft Windows Server gibi endüstri standardı sunucu işletim sistemleri mimarisine uygun olmalı ve bu SOS'ler üzerinde kusursuz çalışmalıdır" denildiği, ancak tüm bu SOS'ler üzerinde çalışmasının istenmesinin Kamu İhale Kanunu'nun rekabet eşitliği sağlanması ilkesine aykırılık teşkil ettiği, ilgili maddede "bu SOS'lerden herhangi biri üzerinde kusursuz çalışmalıdır" şeklinde düzenleme yapılmasının gerektiği, ayrıcailgili maddenin Sağlık Bakanlığı tarafından yayımlanan Hastane Bilgi Sistemi Alım Kılavuzu versiyon 5.1'de yeniden düzenlendiği,

3. İhale ilanının 4.4.1 inci maddesinde ve idari şartnamenin 7.6 ncı maddesinde;**"Bu ihalede benzer iş olarak, özel veya kamu yataklı tedavi kurumlarında yapılan HBYS, VTYS, Program Bakım, Geliştirme, yenileme, kiralama işi veya elemanlı yazılım hizmeti benzer iş olarak kabul edilecektir." **ifadesinin yer aldığı, benzer iş tanımının ihale konusu işten daha kapsamlı olması gerekirken, idari şartnamede yer alan benzer iş tanımına bakıldığında, sadece "yataklı tedavi kurumları" ile sınırlandırılmış olmasının rekabeti engelleyici nitelik taşıdığı, ilgili maddede yer alan aykırılığın 2008/UH.Z-2307, 2008/UH.Z-2307, 2009/UH.I-79, 2009/UH.II-97, 2009/UH.II-83 nolu KİK kararlarında da hükme bağlandığı,

4) İhale ilanı 4.1.1.3 ve idari şartnamenin 7.1.h ıncı maddesinde;**"Yazılımcı firmaları Kültür ve Turizm Bakanlığı'ndan, program lisans tescilinde kullanılacak olan BİL-KOD numarasını almış olmaları gerekmekte ve ihale dosyasında bu belgeyi bulundurmak zorundadırlar. Ortak girişimlerde de bütün ortaklar BİL-KOD belgesini teklif dosyasında sunmalıdır" **ifadesinin yer aldığı, ancak idari şartnamenin 7.2.1 inci maddesinde;"İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a), (b) ve (h) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır" denildiği, iş ortaklığında her iki ortağı tarafından BİLKOD belgesinin sunulmasının istenmesinin Kamu İhale Kanunu'nun “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde yer alan rekabet ve fırsat eşitliği ilkesine aykırılık teşkil ettiği, ihale dokümanında ilgili belgenin iş ortaklığında, ortaklardan biri tarafından sunulmasının yeterli olacağının belirtilmesi gerektiği,

5. İdari şartnamenin 25.3.1 inci maddesinde; "Teknik şartnamede belirtilen HBYS yazılım işi ile ilgili tüm giderler ve yazılım işinde firmanın İdarede bulunduracağı 1 teknik personelin tüm giderleri isteklinin teklif fiyatına dahildir. Ayrıca işçilik ücretleri: Bu şartnamede sayısı belirtilen 1 personele Bakanlığımız 2010/43 sayılı Genelgesin ve Bakanlığımızın 2009/64 sayılı genelgesi 2. maddesi gereği Kritik personel olduğundan belirlenen bu bağlamda personel çalıştırmaya dayalı hizmet alımı ücretleri tablosunda personele en uygun (Diploma,Sertifika vb.) doğrultusunda çalışana ücret+yol ödenecektir" ifadesinin yer aldığı, ancak genelgede personele verilecek azami ücretlerin belirtildiği, dolayısıyla çalıştırılması istenen personele verilecek ücret ve yol ücreti net bir şekilde belirtilmediğinden dolayı maliyet hesaplarının doğru bir şekilde yapılamadığı,

6. Teknik şartnamenin 1.3 üncü maddesinde; "Hastanemizin web sayfasını yüklenici firma oluşturmalıdır" düzenlemesinin yer aldığı, ancak Sağlık Bakanlığı tarafından yayımlanan Hastane Bilgi Sistemleri Alım Kılavuzu Hastane Bilgi Sistemi Tedarik Süreci Başlatan Hastane İdarecileri İçin Öneriler başlıklı madde 1.4 üncü maddesinde; "Web sitesi: Eğer hastaneye ait bir web sitesi yok ise alınacak hizmet kapsamına hastane web sitesi ayrı bir birim** fiyat istenmek suretiyle eklenebilir" **hükmünün bulunduğu, web sitesi kaleminin birim fiyat teklif cetvelinde de belirtilmesi gerektiği halde, birim fiyat teklif cetvelinde web sitesine ilişkin olarak herhangi bir kalem yer almadığı,

7. Teknik şartnamenin 1.7 inci maddesinde; "Satıcı, hastanenin mevcut sisteminde yer alan verileri önerdiği sisteme aktarmak için kullanacağı yöntemi, veri giriş ve aktarma sürecini teklif dosyasında detaylı olarak belirtecektir ve istekliler teklif ettikleri uygulama yazılımının % 100 uyumlu olduğu Veri Tabanı Yönetim Sistemi ve İşletim Sistemlerinin ismini ve sürüm (versiyon) bilgilerini bir belge halinde tekliflerinde sunacaktır." denildiği, veri giriş aktarma sürecine ve VTYS-İşletim Sistemi versiyon bilgilerine ilişkin belgelerin ihaleye katılımda teklifle birlikte verilmesinin istenmesinin, bu belgelerin verilmemesi halinde teklifin değerlendirme dışı bırakılması sonucunu doğuracağı, dolayısıyla ihaleye katılımda bir yeterlik belgesi olarak değerlendirilmesi gerektiğinden hareketle, söz konusu belgelere ait düzenlemeye ihale ilanında ve idari şartnamede yer verilmemesinin mevzuata uygun olmadığı, ilgili konunun 2009/UH.I-3022 nolu KİK kararında da açıkça hükme bağlandığı,

8. Teknik şartnamenin 1.7 nci maddesinde; "2 (iki) kez üst üste yapılan yazılı bildirime rağmen (mücbir sebepler haricinde) aynı hatanın verilen süre içerisinde giderilememesi durumunda, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesih hakkına sahiptir" denildiği, idari şartnamenin 51 inci maddesinde ise; "İşin, süre hariç sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmediği ve/veya işin niteliği gereği sözleşmeye aykırılığın giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, belirlenen aykırılıklar Kontrol teşkilatı tarafından tutanakla tespit edilir. Yüklenici tespit edilen aykırılıkla / aykırılıklarla ilgili yazılı olarak uyarılır. Arka arkaya veya farklı zamanlarda aynı aykırılığın 3. kez (süreklilik/aralıksız olmamak şartıyla bir ay boyunca tespit edilen aykırılıkların tamamı bir kez olarak kabul edilecektir.) tekrarı veya farklı konulardaki aykırılıkların 5 kez tespit edilmesi halinde İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak sözleşme bedelinin %0,5'si (Binde beşi) oranında ceza kesilir. İdarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi ve/veya yeni aykırılık / aykırılıklar tespit edilmesi hallerinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine gecikme cezası ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Bu cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir. İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir" ifadesinin yer aldığı, dolayısıyla cezai hükümlere ilişkin olarak idari şartname ve teknik şartname arasında tutarsızlık bulunduğu, bu durumun uygulamada problem yaratıcı nitelik taşıdığı,

9) Teknik şartnamenin 1.7 nci maddesinde; "Yazılım, Sağlık Bakanlığı'nca kurulmuş olan Sağlık-NET sisteminin gerektirdiği/gerektireceği altyapıya sahip olmalıdır. Sağlık Bakanlığı'nın belirlediği iş takvimine göre hastanenin entegrasyon süreci tamamlanmalıdır. Entegrasyon gereklerinin yerine getirilememesi durumunda idare sözleşmeyi tek taraflı fesih etmeye yetkilidir" ifadesinin yer aldığı, ancak ilgili madde Hastane Bilgi Sistemi Alım Kılavuzu versiyon 5.1'de; "Yazılım, Sağlık Bakanlığı'nca kurulan Sağlık-NET sisteminin gerektirdiği/gerektireceği altyapıya sahip olmalıdır. Sağlık-Net entegrasyon süreci süratle tamamlanmalı sistemin devreye alınmasını takip eden 10 iş gününün sonunda Bakanlık Veri Merkezine USVS çerçevesinde kaydedilmiş tüm veri paketleri gönderilmiş olmalı, 10. günden itibaren takip eden süreçte günlük olarak veriler gönderilmelidir." şeklinde yeniden düzenlendiği, ilgili maddenin uygulamada problem yaşanmasını engellemek amacıyla Hastane Bilgi Sistemi Alım Kılavuzu versiyon 5.1'de belirtildiği şekilde yeniden düzenlenmesinin gerektiği,

10. Teknik şartnamenin 1.7 nci maddesinde; "İhale kararı, ihaleye katılan firmaların yapacakları demonstrasyon sonrasında verilecektir. Teknik şartnamede yazılı tüm maddelerin yerine getirilip getirilmediği tespit edilecek. Yerine getiremediği tespit edilen firma ihale dışı kalmış sayılacaktır" denildiği, teknik şartnamede bahsi geçen demo kriterine gerek ihale ilanında ve gerekse idari şartnamede yer verilmediği, bu durumun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırılık teşkil ettiği,

11. Teknik şartnamenin 1.9.2 nci maddesinde;"Eğitim Hizmeti: Yüklenici firma kurumumuzda HBYS yazılımı kullanacak tüm personeli kullanmış olduğu modüle göre eğitecek ve personellerimizin sorunsuz olarak yazılımı kullanmalarını temin edilecektir. Eğitimler sırasında kullanılacak tüm materyal firma tarafından karşılanacaktır. Eğitim bitinceye kadar idareden teknik şartnamede bulunan bütün modüllerin eğitiminin yeterli olduğu belgesi alınana kadar devam edecektir" denildiği, Kamu İhale Genel Tebliği'nin "Hizmet Alımı İhalelerinde Aşırı Düşük Tekliflerin Değerlendirilmesi" başlıklı 79 uncu maddesinin 15 inci bendi uyarınca, incelenen ihalede verilecek eğitim konularının oryantasyon eğitimi dışında kabul edilmesinin gerektiği, buna karşılık gerek idari şartnamede, gerekse birim fiyat teklif cetvelinde eğitim giderlerine ait bir düzenlemenin bulunmadığı, bu itibarla da yukarıdaki Tebliğ açıklaması uyarınca ihalede eğitimin önemli bir teklif bileşeni olduğu, idari şartnamede düzenlenmesi gerektiği ve birim fiyat teklif cetvelinde de ayrı bir gider kalemi olarak öngörülmesi gerektiği, ilgili konunun 2009/UH.1-3022 sayılı Kamu İhale Kurulu kararında da hükme bağlandığı,

12) Teknik şartnamenin 8.24.5 inci maddesinde; "3359 Sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu 3.maddesi çerçevesinde Ulusal Sağlık Veri Sözlüğüne tam ve eksiksiz verileri göndermeyi kabul etmelidir. Bakanlık tarafından yapılacak olunan denetlemelerde rastgele seçilen verilerin % 100 tam uyumlu aktarıldığı ve daha sonradan verilerin değiştirilemeyecek yapıda kurulum yapacağını yüklenici firma kabul etmeli ve taahhüt etmelidir" ifadesinin yer aldığı, Kamu İhale Genel Tebliğinin 54.2.l maddesinde **"İhaleye katılımda yeterlik belgesi olarak taahhütname istenemez" **hükmünün yer aldığı, taahhüt istenmesinin Kamu İhale Genel Tebliğine aykırılık teşkil ettiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartnamenin 3.1.1 nci maddesinde; “ Sağlık Bakanlığı tarafından yayınlanan "Sağlıkta E-Dönüşüm" projesinin teknik ihtiyaçları ve program üzerinde gerçekleştirilen güncellemelerin eş zamanlı olarak tüm kullanıcılara yansıtılabilmesi, gerek işletme maliyetlerinin düşürülmesi gerekse programın işletiminin daha kolay gerçekleşmesinin sağlanması istekliler __tarafından kolay ve hızlı bakımının verilebilmesi, doktorların idari personelin hastaların HBYS'in herhangi bir modülüne hastane içinden veya hastane dışından herhangi bir HBYS kurulumu yapmadan (Mobil bağlantı yerel ağ _bağlantısı-internet bağlantısı vasıtasıyla) ulaşabilmeleri, günümüz yazılım teknolojisinin geldiği nokta dikkate alındığında gelecekteki teknolojilere hızlı ve düşük maliyetle adapte olunabilmesi için _ t eklif edilen HBYS'nin istemci tarafında browser (tarayıcı) dışında ek bir yazılıma ihtiyaç duymayan veya sıfır kurulum gerektiren web tabanlı mimariye sahip olması gerekmektedir” düzenlemesine,

Anılan şartnamenin 3.1.2 nci maddesinde ise; "Web tarayıcısı vasıtasıyla çalışan web tabanlı mimarilerin dışındaki yazılım mimarileri kurumumuzun mobil hizmet vermesi göz önüne alınarak teknik olarak yetersiz kabul edilecek ve ihale dışı bırakılacaktır" düzenlemesine,

yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun “Şartnameler” başlıklı 12 maddesinde; “ İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.” hükmü yer almaktadır.

Anılan Kanun maddesi uyarınca idarenin ihtiyacı olan yazılımın teknik özelliklerini, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak ve ihtiyacın giderilmesinden beklenilen faydanın sağlanmasını gerçekleştirecek şekilde belirlemeye yetkili olduğu,__ idarelerin, işlevsellik ve verimlilik açısından hizmetin gerçekleştirilmesinde kullanılacak yazılıma ilişkin tercihlerinin kısıtlanmasının, idarenin ihtiyacının tam olarak karşılamayan yazılımların alınmasına neden olacaktır.

Teknik şartnamenin anılan maddesinde, ihale konusu işe ilişkin teknik ihtiyaçlar tespit edilerek hizmetin web tabanlı bir yazılım ile yerine getirilmesinin öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

İdarenin ihtiyacı olan yazılımın özellikleri teknik şartnamede belirlendiğinden, teknik şartnameye uygun olmayan yazılımların teklif edilememesi veya değerlendirme dışı bırakılması, teknik şartname hazırlanmasının amacının doğal sonucudur. İdarelerin, işlevsellik ve verimlilik açısından hizmetin gerçekleştirilmesinde kullanılacak yazılıma ilişkin tercihlerinin kısıtlanmasının, idarenin ihtiyacının tam olarak karşılamayan yazılımları almasına neden olacağı ortadadır.

Bu itibarla, teknik şartnamede yapılan düzenlemelerin işlevsellik ve verimliliğe yönelik olması ve teknik şartnameye uygun olan teklifler arasında rekabetin sağlanması gözetilmelidir.

Diğer taraftan, Sağlık Bakanlığı Bilgi İşlem Daire Başkanlığının 16.10.2006 tarih ve 2006/108 sayılı genelgesinde, idarelerin HBYS alımı yaparken, Hastane Bilgi Sistemleri Alımı Çerçeve İlkeleri Dokümanını inceleyerek, şartnamelerini hazırlamaları gerektiği ifade edilmiş, söz konusu doküman incelendiğinde, hastanelerin web tabanlı HBYS hizmeti satın alamayacaklarına ilişkin bir ifadenin anılan dokümanda bulunmadığı tespit edilmiştir.

Kaldı ki, söz konusu dokümanın ilk sayfasında; “T.C. Sağlık Bakanlığı Devlet Hastanelerinin Hastane Bilgi Sistemi (HBYS) alımları için hazırlanmış olan bu doküman, yazılım, teknolojik altyapı ve diğer gerekler için bir çerçeve çizmekte ve konuyla ilgili teknik önerileri kapsamaktadır.” ifadelerine yer verilerek, dokümanın bağlayıcı olmadığı, öneri mahiyetinde olduğu belirtilmiştir.

Sonuç olarak, 4734 sayılı Kanunun 5 ve 12 nci maddeleri çerçevesinde idarenin ihtiyacını belirleme yetkisi bulunduğundan, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin teknik şartnamenin 3.1.10 uncu maddesinde; “"Uygulama yazılımlarının hepsi, sunucu işletim sistemi (SOS) olarak UNIX, Linux, Microsoft Windows Server gibi endüstri standardı sunucu işletim sistemleri mimarisine uygun olmalı ve bu SOS'ler üzerinde kusursuz çalışmalıdır" düzenlemesine yer verilmiştir.

Bahse konu düzenleme ile ilgili olarak, Sağlık Bakanlığı tarafından yayımlanan Hastane Bilgi Sistemi Alım Kılavuzu versiyon 5.1'de bu konunun yeniden düzenlendiği ve anılan kılavuzda belirtilen haliyle idarenin düzenleme yapması gerektiği iddia edildiği anlaşıldığından, raporun (A) bölümünün (1) numaralı maddesinde yapılan açıklamalar doğrultusunda iddia uygun bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Şikayet konusu edilen ihalenin, 01.01.2011-31.12.2012 tarihleri arasında 24 ay süre ile Hastane Bilgi Yönetim Hizmeti Alımına yönelik olarak; “H asta kayıt ve kabul, genel poliklinik, mesleki poliklinik, portör muayene, periyodik muayene, yatış, tetkik, tedavi, ameliyat ve taburcu işlemleri, laboratuar ve görüntüleme birimleri, eczane, ambar, stok kontrol, satın alma, vezne, faturalama ve muhasebe işlemleri, bilgi yönetimi,__kiosk ve e-uygulamalar (e-randevu, e-sonuç vb.), arşiv, istatistik, insan kaynakları, kalite ve performans işlemleri, hak edişler, ameliyathane, kan merkezi, diyet, cihaz takip işlemleri ile hastanede üretilen verilerin işlenmesi, raporlanması, iletilmesi, paylaşılması, saklanması, veri tabanında yer alan tüm verilerin gerektiğinde kullanılmak üzere başka bir veri tabanına eksiksiz aktarılması. İhtiyaç duyulacak başka verilerin (Kimlik Paylaşım Sistemi (KPS), Çekirdek Kaynak Yönetim Sistemi (ÇKYS), elektronik faturalama süreçleri (MEDULA), Sağlık- NET, Merkezi Hastane Randevu Sistemi (MHRS), Tele-Tıp/Tele-Sağlık, (MKYS) vb.) diğer sistemlerden hastane sistemine ya da hastane sisteminden diğer sistemlere elektronik olarak aktarılması, iş akış düzenlemelerini sağlayacak yazılımların sağlanması, sisteme veri aktarabilecek cihazların sistemle entegrasyonunun yapılması” işlerini kapsadığı anlaşılmıştır.

İhaleye ait idari şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5.1 maddesinde; **“ İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 30'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.” **düzenlemesine yer verilerek, ihale konusu işe katılabilmek için verilmesi gereken belgeler kapsamında iş deneyim belgesinin istenildiği anlaşılmıştır.

İdari şartnamenin “Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir” başlıklı 7.6 ncı maddesinde;“Bu ihalede benzer iş olarak, özel veya kamu yataklı tedavi kurumlarında yapılan HBYS, VTYS, program bakım, geliştirme, yenileme, kiralama işi veya elemanlı yazılım hizmeti benzer iş olarak kabul edilecektir” düzenlemesine yer verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde benzer iş; “ İhale konusu hizmet veya hizmetin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan hizmetlerdir.” şeklinde tanımlanmıştır.

Bu çerçevede, benzer iş tanımında yer alan bilgi yönetim sistemi, hizmeti, donanımı, bakım ve/veya işletimi işinin sadece kamu ve özel hastanelerde yapılmış olma şartının aranmasının ihaleye katılımı sınırladığı dikkate alındığında mevzuata aykırı olduğu anlaşılmıştır.

Ayrıca, başvuru sahibi istekli tarafından emsal karar olarak gösterilen 05.01.2009 tarih ve 2009**/** UH.II-83 numaralı Kurul Kararının şikayet konusu duruma tam olarak uyduğu belirlenmiştir.

4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesi uyarınca; idareler bu Kanuna göre yapılan ihalelerde; rekabeti ve kaynakların verimli kullanmasını sağlamakla sorumludur. Söz konusu ihalede; idari şartnamede yer alan benzer iş tanımının rekabeti engelleyici nitelikte olduğu sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

4. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin idari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.1.h ıncı maddesinde;"Yazılımcı firmaları Kültür ve Turizm Bakanlığı'ndan, program lisans tescilinde kullanılacak olan BİL-KOD numarasını almış olmaları gerekmekte ve ihale dosyasında bu belgeyi bulundurmak zorundadırlar. Ortak girişimlerde de bütün ortaklar BİL-KOD belgesini teklif dosyasında sunmalıdır" düzenlemesine,

Anılan şartnamenin “İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde” başlıklı 7.2.1 inci maddesinde ise; “ İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a), (b) ve (h) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur” düzenlemesine,

Yer verilmiştir.

İdari şartnamenin yukarıda yer alan düzenlemelerinden ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde Kültür ve Turizm Bakanlığınca verilen program lisans tescilinde kullanılan BİL-KOD numarasına sahip olduğuna dair belgenin her bir ortak tarafından ayrı ayrı sunulmasının zorunlu olduğunun öngörüldüğü anlaşılmıştır.

Sağlık Bakanlığı’nın 18.09.2007 tarih ve 2007/82 sayılı Genelgesinin “BIL-KOD No istenmesi” başlıklı (e) bendinde; “Sağlık Bilgi Sistemlerinin işletilmesi esnasında karşılaşılan problemlerin en önemlileri uygulama yazılımlarından kaynaklanmaktadır. Bu nedenle problemlerin çözümünde ve sistemin işletilmesindeki etkinlik ve performansın yüksek olması için, ana iştigal konusu yazılım üretmek olan gerçek ya da tüzel kişilerle birlikte çalışabilirlik temin edilmelidir. Bu sebeple alınacak mal ya da hizmet kapsamında uygulama yazılımı var ise isteklinin BİL-KOD numarasına sahip olması, ortak girişimlerde ise pilot ortağın BİLKOD numarasına sahip ortak olması zarureti mevcuttur. Bunun dışındaki sadece donanım ve sadece veri kayıt hizmeti alımlarında veya uygulama yazılımı hariç sadece bu iki bileşenin birlikte alındığı durumlarda BİL-KOD numarası istenmesi zorunluluk değildir.” şeklinde açıklamaya yer verilmiştir.

Anılan Sağlık Bakanlığı’nın 18.09.2007 tarih ve 2007/82 sayılı Genelgesinde yer alan açıklamalarda; kapsamında yazılım olan bir sistemin alınması halinde problemlerin çözümünde ve sistemin işletilmesindeki etkinlik ve performansın yüksek olması için, ana iştigal konusu yazılım üretmek olan gerçek ya da tüzel kişilerle birlikte çalışabilirlik temin edilmesi amacıyla isteklinin BİL-KOD numarasına sahip olması, ortak girişimlerde ise pilot ortağın BİLKOD numarasına sahip olması zorunluluğunun olduğu, bu zorunluluğun asgari şart olarak pilot ortak için aranması gerektiği, ancak sadece pilot ortağın bu belgeye sahip olması ve diğer ortakların bu belgeye sahip olmasının aranmayacağı anlamını taşımayacağı anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38 inci maddesinin (4) üncü fıkrasında; “ İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilir. İş ortaklarının her birinin söz konusu belgeleri ayrı ayrı sunması, konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmına ilişkin belgeleri sunması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

Bu hüküm uyarınca ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde her bir ortak tarafından ihaleye sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer alan düzenlemeler ve değerlendirmeler birlikte incelendiğinde; söz konusu ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde Kültür ve Turizm Bakanlığınca verilen program lisans tescilinde kullanılan BİL-KOD numarasına sahip olduğuna dair belgenin her bir ortak tarafından ayrı ayrı sunulmasının zorunlu olduğu düzenlemesinin ihale mevzuatına aykırılık teşkil etmediği anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu husustaki iddiası yerinde görülmemiştir.

5. Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.3 üncü maddesinde;

“Teknik şartnamede belirtilen HBYS yazılım işi ile ilgili tüm giderler ve yazılım işinde firmanın İdarede bulunduracağı 1 teknik personelin tüm giderleri isteklinin teklif fiyatına dahildir. Ayrıca işçilik ücretleri, bu şartnamede sayısı belirtilen 1 personele Bakanlığımız 2010/43 sayılı Genelgesin ve Bakanlığımızın 2009/64 sayılı genelgesi 2. maddesi gereği kritik personel olduğundan belirlenen bu bağlamda personel çalıştırmaya dayalı hizmet alımı ücretleri tablosunda personele en uygun (diploma, sertifika vb.) doğrultusunda çalışana ücret+yol ödenecektir. Sözleşmenin yapılmasına ait ilgili mevzuat gereğince yapılacak vergi, resim, harç giderleri teklif fiyata dahildir. Ayrıca, hastane idaresi tarafından çalışan personele renkleri belirlenecek olan kıyafetler de teklif fiyata dahil olacak ve Yüklenici Firma tarafından temin edilecektir. Elbiselerin şekli ve içeriği aşağıya çıkarılmıştır.__

• Erkek Personel için : kravat, pantolon, gömlek, süveter veya (V) yaka kazak __

• Bayan Personel için : bayan gömlek, fular, süveter veya ceket şeklinde işe başlama tarihi itibarı ile personele verilecektir.__

Hastanemizde çalışacak 1 Firma elemanının yemeği hastanemiz tarafından verilecektir”**** düzenlemesine yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “ Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlığı altında; “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.

78.2. Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir.” açıklamaları yer almaktadır.

İhale konusu işin kapsamı dikkate alındığında, şikayet konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı işi olmadığı belirlenmiştir.

Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 25 inci maddesine ilişkin açıklamaların yer aldığı dip notta personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde işin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak personele ödenecek ücretle ilgili açıklamalara, yemek, yol ve giyecekle ilgili giderlerinin ödemesinin nasıl olacağına ilişkin açıklamalara yer verileceği belirtilmiştir.

Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığının 2010/43 nolu ve 2009/64 nolu genelgeleri Hizmet Alımlarında Çalıştırılacak İşçi Sayısının Tespiti ve Öngörülecek Ücretler konusu ile ilgili genelgeler olup, söz konusu genelgeler Sağlık Bakanlığına bağlı kurumların, personel çalıştırılmasına dayalı benzer hizmet alımlarında, işçilere farklı ücretler ön görülmesini engellemek amacına yönelik hazırlanmış genelgelerdir.

Şikayet konusu ihalenin personel çalıştırılmasına yönelik bir hizmet alımı işi olmadığı dikkate alındığında, idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil giderler” ile ilgili düzenlemesinin uygun olduğu belirlenmiştir. Teknik şartnamede de sistem kurulup kabulü yapıldıktan sonraki devam eden süreçte, sistemin kesintisiz olarak işletilmesi için uygun nitelikli bir teknik personelinin sürekli hastanede çalıştırılmasına devam edileceği ve bu personelin giderinin de teklif fiyata yansıtılacağı açık olduğundan, başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır .

6. Başvuru sahibinin 6 ncı iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin teknik şartnamenin 1.3 üncü maddesinde; "Hastanemizin web sayfasını yüklenici firma oluşturmalıdır. Kiralama süresi içerisinde gerekli tüm değişiklikler yüklenici firma tarafından sağlanmalıdır." düzenlemesine yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “ Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlığı altında; “78.21. Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dahil olacaklar idari şartnamede düzenlenecek, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir. Teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Yapılan düzenlemeler ve ilgili mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde; web sayfası oluşturulması işinin, ayrı bir hizmet konusunu oluşturduğu ve bu hizmetin de bir ücret karşılığı yapılması gerektiğinden, anılan Tebliğ hükmü gereğince teknik şartnamede teklife dahil olacak masraflara yer verilmesinin uygun olmadığı belirlenmiş ve başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

7. Başvuru sahibinin 7 nci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin teknik şartnamenin “Genel koşullar” başlıklı 1.7 inci maddesinde;

"- Satıcı, hastanenin mevcut sisteminde yer alan verileri önerdiği sisteme aktarmak için kullanacağı yöntemi, veri giriş ve aktarma sürecini teklif dosyasında detaylı olarak belirtecektir”,

“- İstekliler teklif ettikleri uygulama yazılımının % 100 uyumlu olduğu Veri Tabanı Yönetim Sistemi ve İşletim Sistemlerinin ismini ve sürüm (versiyon) bilgilerini bir belge halinde tekliflerinde sunacaktır."

düzenlemelerine yer verilmiştir.

Teknik şartnamede bahsi geçen belgelerin sunulması gerektiği hususuna gerek ihale ilanında ve gerekse idari şartnamede yer verilmediği anlaşılmıştır.

Teknik şartnamenin yukarıda belirtilen maddesinde belirtilen belgelerin ihaleye katılımda teklifle birlikte verilmesinin istenmesinin, bu belgelerin verilmemesi halinde teklifin değerlendirme dışı bırakılması sonucunu doğuracağı, dolayısıyla ihaleye katılımda bir yeterlik belgesi olarak değerlendirilmesi gerektiğinden hareketle, söz konusu belgelere ait düzenlemelere ihale ilanında ve idari şartnamede yer verilmemesinin mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 8 inci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin teknik şartnamenin “Genel koşullar” başlıklı 1.7 inci maddesinde; "2 (iki) kez üst üste yapılan yazılı bildirime rağmen (mücbir sebepler haricinde) aynı hatanın verilen süre içerisinde giderilememesi durumunda, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesih hakkına sahiptir" düzenlemesine yer verilmiştir.

İhaleye ilişkin idari şartnamenin 51 inci maddesinde ise; "İşin, süre hariç sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmediği ve/veya işin niteliği gereği sözleşmeye aykırılığın giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, belirlenen aykırılıklar Kontrol teşkilatı tarafından tutanakla tespit edilir. Yüklenici tespit edilen aykırılıkla / aykırılıklarla ilgili yazılı olarak uyarılır. Arka arkaya veya farklı zamanlarda aynı aykırılığın 3. kez (süreklilik/aralıksız olmamak şartıyla bir ay boyunca tespit edilen aykırılıkların tamamı bir kez olarak kabul edilecektir.) tekrarı veya farklı konulardaki aykırılıkların 5 kez tespit edilmesi halinde İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak sözleşme bedelinin %0,5'i (Binde beşi) oranında ceza kesilir. İdarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi ve/veya yeni aykırılık / aykırılıklar tespit edilmesi hallerinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine gecikme cezası ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Bu cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir. İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir" düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik şartnamelerin işin teknik ayrıntılarını ve şartlarını göstermek amacıyla hazırlanması gerektiği, cezai durumlara ilişkin düzenlemelere ise idari şartnamenin 51 inci maddesinde yer verilmesi gerektiği belirlenmiştir.

İhale konusu işe ait ihale dokümanı incelendiğinde, teknik şartnamede yer alan cezai müeyyidelere ilişkin düzenlemelere idari şartnamenin 51 inci maddesinde de yer verildiği, ancak söz konusu düzenlemelerin birbiriyle çeliştiği anlaşılmaktadır. İhale dokümanının bir bütün olduğu göz önünde bulundurulduğunda, idari şartnamede ve teknik şartnamede öngörülen cezai hükümlerin birbiriyle çelişkili olmasının uygulamada sorun yaratacağı belirlendiğinden, yapılan düzenlemelerin uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

9. Başvuru sahibinin 9 uncu iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin teknik şartnamenin “Genel koşullar” başlıklı 1.7 inci maddesinde; "Yazılım, Sağlık Bakanlığı'nca kurulmuş olan Sağlık-NET sisteminin gerektirdiği/gerektireceği altyapıya sahip olmalıdır. Sağlık Bakanlığı'nın belirlediği iş takvimine göre hastanenin entegrasyon süreci tamamlanmalıdır. Entegrasyon gereklerinin yerine getirilememesi durumunda idare sözleşmeyi tek taraflı fesih hakkına sahiptir" düzenlemesine yer verilmiştir.

Bahse konu düzenleme ile ilgili olarak, Sağlık Bakanlığı tarafından yayımlanan Hastane Bilgi Sistemi Alım Kılavuzu versiyon 5.1'de bu konunun yeniden düzenlendiği ve anılan kılavuzda belirtilen haliyle idarenin düzenleme yapması gerektiği iddia edildiği anlaşıldığından, raporun (A) bölümünün (1) numaralı maddesinde yapılan açıklamalar doğrultusunda iddia uygun bulunmamıştır.

10. Başvuru sahibinin 10 uncu iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin teknik şartnamenin 1.7 nci maddesinde; "İhale kararı, ihaleye katılan firmaların yapacakları demonstrasyon sonrasında verilecektir. Teknik şartnamede yazılı tüm maddelerin yerine getirilip getirilmediği tespit edilecek. Yerine getiremediği tespit edilen firma ihale dışı kalmış sayılacaktır" düzenlemesine yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde; “İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları.__

__

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28 inci maddesinin (2) nci fıkrasında ise; “Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

Buna göre idarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numunelerinin, katalogları ve/veya fotoğraflarının istenebileceği hüküm altına alınmış bulunmaktadır. Ayrıca ihale mevzuatında, idarelerin ihalelerde teklif edilecek ürünler ile ilgili demonstrasyon yapılmasını talep etmesine engel bir düzenleme yer almamaktadır. Anılan maddede ayrıca “ bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.” denilmek suretiyle, demonstrasyon yapılmasının öngörülmesi halinde, bu durumun ihale dokümanında ve ihale ilanında belirtilmesi gerekmektedir.

İhale mevzuatında, idarelerin ihalelerde teklif edilecek ürünler ile ilgili demonstrasyon yapılmasını talep etmesine engel bir düzenleme yer almamaktadır. Ancak, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında yeterlik değerlendirme kriteri olacak bir hususun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 28 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince ihale ilanı ve idari şartnamede düzenlenmesi zorunlu olmasına rağmen, başvuru konusu ihalede idari şartnamede ve ihale ilanında demoya ilişkin bir düzenleme yapılmadığı halde, teknik şartnamede demo yapılması hususunda bir düzenlemenin yapıldığı görülmüştür.

Bu çerçevede, demonstrasyon ile ilgili düzenlemenin idari şartnamede ve ilanda yapılmayarak, sadece teknik şartnamede yapılmasının mevzuat hükmüne aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.

11. Başvuru sahibinin 11 inci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin teknik şartnamenin 1.9.2 nci maddesinde;"Eğitim Hizmeti: Yüklenici firma kurumumuzda HBYS yazılımı kullanacak tüm personeli kullanmış olduğu modüle göre eğitecek ve personellerimizin sorunsuz olarak yazılımı kullanmalarını temin edilecektir. Eğitimler sırasında kullanılacak tüm materyal firma tarafından karşılanacaktır. Eğitim bitinceye kadar idareden teknik şartnamede bulunan bütün modüllerin eğitiminin yeterli olduğu belgesi alınana kadar devam edecektir" düzenlemesine yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79.2 ve 79.4.2.25 inci maddelerinde sırasıyla;

“79.2. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki giderlerin genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarda bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir. Sözleşme giderleri ve genel giderler içinde değerlendirilmesi öngörülen giderler idari şartnamelerde “teklif fiyata dahil olan diğer giderler” kısmında belirtilmeyecektir.

…

79.4.2.25. Personele, çalışma saatleri dışında ihale konusu işle ilgili eğitim verilmesi, işçiler açısından 4857 sayılı Kanunun 66 ncı maddesinin (d) bendine göre fazla çalışmaya yol açacağından, bunun teklif fiyata dahil olacağının ve mesai dışında işçinin kaç saat işle ilgili meşgul edileceğinin idari şartnamede belirtilmesi ve aşırı düşük teklif sorgulamasında dikkate alınması gerekmektedir. Ayrıca, oryantasyon eğitimi dışında, silahlı atış eğitimi, uçuş eğitimi gibi önemli maliyet gerektiren eğitim giderlerinin, teklif fiyata dahil giderler içinde değerlendirilmesi ve bu giderlerin idari şartnamede açıkça belirtilmesi, birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilecek ihalelerde ise birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi olarak öngörülmesi gerekmektedir. Dolayısıyla bu tür eğitim giderleri % 3 oranının içerisinde bulunan bir genel gider olarak kabul edilmeyecek ve teklifin önemli bir bileşeni sayılarak aşırı düşük teklif sorgulamasında dikkate alınacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Anılan Tebliğ maddesinde eğitim giderlerinin teklifin önemli bir bileşeni olarak dikkate alınması ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir gider kalemi olarak öngörülmesinin ana koşulunun eğitim konusunun oryantasyon eğitimi dışında kalmasına bağlı tutulduğu, oryantasyon eğitiminin yeni işe alınan çalışana, işletme politikaları, işletmenin organizasyon yapısı, üretim/hizmet konusu ve süreci, sosyal haklar ve sorumluluklar, yükselme olanakları, iş koşulları, iş güvenliği tedbirleri vb. konularda bilgi vermek olduğu dikkate alındığında, incelenen ihalede verilecek eğitim konularının oryantasyon eğitimi dışında kabul edilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

İhale dokümanında, personele, çalışma saatleri dışında ihale konusu işle ilgili eğitim verilmesi, işçiler açısından 4857 sayılı Kanunun 66 ncı maddesinin (d) bendine göre fazla çalışmaya yol açacağından, bunun teklif fiyata dahil olacağının ve mesai dışında işçinin kaç saat işle ilgili meşgul edileceğinin idari şartnamede belirtilmesi ve aşırı düşük teklif sorgulamasında dikkate alınması gerektiğinden, ihaleye ilişkin idare şartnamede eğitim verilmesi ile ilgili olarak kaç işçiye kaç saat eğitim verileceğine dair bir düzenlemenin bulunmadığı görülmüştür.

Diğer taraftan, başvuru sahibi istekli tarafından emsal karar olarak gösterilen 21.12.2009 tarih ve 2009/UH.I-3022 sayılı Kurul Kararında;

“ihaleye ait teknik şartnamenin “Eğitim Hizmetleri” başlıklı 6 ncı maddesinde; “Kurulan tüm yazılım birimleri için satıcı, alıcı’nın belirleyeceği teknik ve uç kullanıcılarına tüm sistemi verimli olarak işletebilmek için eğitim vermelidir. Eğitim planındaki değişikliklere iki taraf birlikte karar verebilir. Ancak satıcı, vereceği eğitim ve eğitmenlerle ilgili ayrıntıları teklifinde belirtecektir.” 6.1.2 nci bendinde; “Eğitim materyalleri: Eğitim tipine göre düzenlenmesi gereken eğitim ortamını ve eğitim programları için gerekli materyalleri (tepegöz, datashow vs.) sayıcı temin edecektir.” 6.1.4 üncü bendinde; “Eğitilecek personel: Satıcı alıcı’nın en az tablo-1’de belirtilen sayıda personelini aynı tabloda belirtilen konularda eğitmelidir.” 6.1.6 ncı bendinde; “Eğitim sırasında kullanılacak sarf malzemeleri: Eğitim süresince kullanılacak disket, sürekli form, A-4 kağıdı gibi sarf malzemeleri ek ücret talep edilmeksizin satıcı tarafından karşılanmalıdır.” 6.1.8 inci bendinde; “Eğitmenler: Satıcı, eğitimin sağlanmasında yetecek eğitmen/saati temin etmelidir. Ayrıca, satıcı bu iş için görevlendireceği personelin eğitim durumunu, sayısını, bu konulardaki deneyimlerini belirtmelidir. Çok kullanıcılı işletim sistemi ve VTYS eğitimleri için eğitmen, üretici firmadan lisanslı eğitimci olmalıdır.”, 6.1.9 uncu bendinde; “Eğitim maliyeti: Bu dokümanda verilen şartlar çerçevesinde verilecek eğitimin bedeli satıcı’nın teklif bedelleri içerisinde yer almalıdır.”, 6.1.12 nci bendinde; “Ek eğitim programları: İşten ayrılan veya kapasite artırımı nedeniyle temin edilen yeni elemanların eğitimleri garanti ve bakım onarım sözleşmesi süresince sağlanmalıdır. Ek eğitim programları için en az kaç kişilik grupların oluşturulması gerektiği hususu teklifte yer almalıdır.”, 6.1.13 üncü bendinde; “Bilgisayar okuryazarlığı eğitimi: Bu eğitim programında, satıcı, tablo-1’de verilen hedef kitleyi kişisel bilgisayar ve yazıcı kullanımı (iş istasyonlarının işletim sistemleri, klavye ve grafiksel kullanıcı arayüzü önerilmişse fare kullanımı, yedekleme), konularında eğitmelidir. Bu eğitimin sonunda, eğitimi alan personelin genel bilgisayar kavramları ile tanışmış olmaları beklenmektedir.Bu eğitim, yazılımı kullanacak olan tüm kurum personeline verilmelidir.”, 6.1.14 üncü bendinde; “Sistem bakımı ve onarımı eğitimi: Satıcı, tablo-1’de belirtilen hedef kitleye teklif edilen merkez işgören, yere ağ ekipmanları ve bilgisayar çevre birimleri (yazıcı, yedekleme birimleri, vb) konusunda bakım, onarım ve müdahale eğitimi verilmelidir.”, 6.1.15 inci bendinde; “İletişim altyapısı bakım ve işletimi eğitimi: Satıcı, Tablo-1’de belirtilen hedef kitleye, teklif edilen iletişim altyapısı bakımı, işletimi, yönetimi ve kullanımı konularında eğitim vermelidir.Eğitim, önerilen tüm iletişim yazılımlarının kullanımını kapsamalıdır.”, 6.1.16 ncı bendinde; “Çok kullanıcılı işletim sistemi eğitimi: Satıcı tablo-1’de belirtilen hedef kitleye, teklif edilen çok kullanıcılı işletim sisteminin kullanımı ve yönetimi (yedekleme, kullanıcı tanımlama, kurtarma vb.) konularında eğitim vermelidir.”, 6.1.17 nci bendinde; “VTYS eğitimi: Satıcı, tablo-1’de belirtilen hedef kitleye, teklif ettiği VTYS’nin kullanımı ve yönetimi (yedekleme, kullanıcı tanımlama, sorgu yaratma, kurtarma vb.) konularında eğitim vermelidir.” ve 6.1.18 nci bendinde ise; “Yazılım kullanıcı eğitimi: Satıcı Tablo-1’de belirtilen hedef kitleye uygulama yazılımının kullanımı konusunda eğitim vermelidir.

__

Tablo-1

Eğitim programı adı: Eğit. personel tanımı Eğitim saati Kişi sayısı

__

Bilgisayar okur yazarlığı eğitimi Kurum personeli 2 30

__

İşletim altyapısı bakım ve işl. eğit. İşletmen 2 60

__

Çok kullanıcılı işletim sistemi eği. İşletmen 2 60

__

VTYS Eğitimi İşletmen 2 4

__

Sistem Bakım-onarım eğitimi İşletmen 2 4

__

Yazılım kullanıcı eğitimi Kurum personeli 4 60”

__

Düzenlemeleri yapılmıştır.” denilmektedir.

Başvuru sahibi istekli tarafından emsal gösterilen Kurul Kararında yer alan eğitim hizmetinin niteliği incelendiğinde, bahse konu eğitim hizmetinde hangi konularda, hangi personele, kaç saat verileceği yönünde ayrıntılı bir belirlememin yapıldığı görülmektedir. Buna karşılık, şikayet konusu edilen ihalede verilmesi istenen eğitimin niteliğinin ise ayrıntılı olarak belirlenmediği, hangi konularda hangi personele kaçar saat eğitim verileceği yönünde bir belirleme olmaması nedeniyle, şikayete konu edilen ihaledeki eğitimin, oryantasyon eğitimi niteliğini taşıdığı belirlenmiştir.

Netice itibariyle, teknik şartnamede yer alan düzenlemede belirtilen eğitim hizmetinin, teklif fiyatı içerisinde yer almasında yukarıda belirtilen mevzuat hükümlerine herhangi bir aykırılık bulunmadığı, dolayısıyla bu konuda yapılan şikayetin uygun olmadığı sonucuna varılmıştır. __

12. Başvuru sahibinin 12 nci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin teknik şartnamenin 8.24.5 inci maddesinde; _"3359 Sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu 3.maddesi çerçevesinde Ulusal Sağlık Veri Sözlüğüne tam ve eksiksiz verileri göndermeyi kabul etmelidir. Bakanlık tarafından yapılacak olunan denetlemelerde rastgele seçilen verilerin % 100 tam uyumlu aktarıldığı ve daha sonradan verilerin değiştirilemeyecek yapıda kurulum yapacağını yüklenici firma kabul etmeli ve taahhüt etmelidir" _düzenlemesine yer verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İstenecek belgeler” başlıklı 28 inci maddesinin (5) inci bendinde; “İhalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi istekli tarafından, verilerin % 100 tam uyumlu aktarılacağının ve bu verilerin sonradan değiştirilemeyecek yapıda kurulum yapılacağının kabul ve taahhüt edilmesinin istenmesinin, ihale mevzuatına aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

Şikayet konusu edilen hususa gerekçe olarak, Kamu İhale Genel Tebliğinin 54.2 maddesinin (l) bendinde yer alan, “ İhaleye katılımda yeterlik belgesi olarak taahhütname istenemez” açıklamasının gösterildiği, gerekçe gösterilen bu açıklamanın ise Kamu İhale Genel Tebliğinin ikinci bölümünde yer alan “Mal Alımı İhalelerine İlişkin Özel Hususlar” bölümünün “Mal alımı ihalelerinde istenecek belgeler” başlıklı maddede düzenlendiği belirlenmiştir.

Şikayet konusu düzenleme ve ilgili mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, teknik şartnamede şikayet konusu edilen düzenlemenin; yapılacak denetlemelerde rastgele seçilen verilerin % 100 tam uyumlu aktarılacağına ve daha sonradan verilerin değiştirilemeyecek yapıda kurulum yapılacağına dair teklifle birlikte bir taahhütname sunulmasının söz konusu olmadığı anlaşıldığından, yapılan düzenlemenin anılan mevzuat hükümlerine __ herhangi bir aykırılık içermediği, dolayısıyla da yapılan şikayetin uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, raporun (A) bölümünün;

- (3) numaralı bölümünde belirtildiği üzere; benzer iş tanımının ihaleye katılımı sınırlaması,

- (6) numaralı bölümünde belirtildiği üzere; teknik şartnamede teklife dahil olacak masraflara yer verilmesi,

- (7) numaralı bölümünde belirtildiği üzere; teknik şartnamede yeterlik belgesi istenildiği halde, söz konusu düzenlemeye ihale ilanında ve idari şartnamede yer verilmemesi,

- (8) numaralı bölümünde belirtildiği üzere; idari ve teknik şartnamede yer verilen cezai hükümlerin birbiriyle çelişmesi,

- (10) numaralı bölümünde belirtildiği üzere; yeterlik değerlendirme kriteri olarak ihale ilanı ve idari şartnamede demonstrasyona ilişkin bir düzenleme yapılmadığı halde, teknik şartnamede demonstrasyon yapılacağına dair düzenleme yapılması,

işlemlerinin, mevzuata aykırılık teşkil ettiği ve düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****