KİK Kararı: 2010/UH.III-2071

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/050
Gündem No : 87
Karar Tarihi : 12.07.2010
Karar No : 2010/UH.III-2071
BAŞVURU SAHİBİ:
Cömertel Tem. Proje İnş. Teks. Sig. Yem. Oto. Org. Eğt. ve Spor Faal. Ltd. Şti. - Pınar Tem. Kim. Yem. Hiz. Özel Eğt. Reh. Mer. İnş. Nak. Taah. İlç. Gençlik ve Spor Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, Sahabiye Mah. Otak Sok. Vatan İş Merkezi No:41/9 Kocasinan/KAYSERİ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Malatya Gençlik ve Spor İl Başkanlığı, Zafer Mah. Gündoğdu Cad. No:52 44300 Kanalboyu / MALATYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/60007 İhale Kayıt Numaralı "15 Kişi Olimpik Branşlarda Antrenör ve 3 Kişi Gençlik Çalışanı (Nokta) Olmak Üzere Toplam 18 Kişi Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

08.07.2010 tarih ve III.H.18.10.0075/2010-28E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Malatya Gençlik ve Spor İl Başkanlığı tarafından 07.06.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “15 Kişi Olimpik Branşlarda Antrenör ve 3 Kişi Gençlik Çalışanı (Nokta) Olmak Üzere Toplam 18 Kişi Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Cömertel Tem. Proje İnş. Teks. Sig. Yem. Oto. Org. Eğt. ve Spor Faal. Ltd. Şti. - Pınar Tem. Kim. Yem. Hiz. Özel Eğt. Reh. Mer. İnş. Nak. Taah. İlç. Gençlik ve Spor Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 15.06.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 17.06.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 21.06.2010 tarih ve 14463 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.06.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihalede vermiş oldukları teklifin, idari şartnamenin 7.1.(h) maddesinde yer alan “ İstekli Antrenörlük, Gençlik Çalışanı (Nokta) ve Spor Eğitimi faaliyetinde bulunduğunu gösteren Ticaret Sicil Gazetesini sunmak zorundadır.” Şeklindeki düzenleme gereğince, teklifleri kapsamında Ticaret Sicil Gazetesi bulunmadığından değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak bu işlemin 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 5 inci maddesi ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanununun amir hükmüne aykırı olduğu, 6762 sayılı Türk Ticaret Kanununun 38 inci maddesi ikinci paragrafındaki “… Bir hususun tescil ile beraber derhal üçüncü şahıslar hakkında hüküm ifade edeceğine veya müddetlerin derhal işleyeceğine dair hususi hükümler mahfuzdur.” hükümü ile, 512 nci maddesinde yer alan “ Şirket, ticaret siciline tescil ile hükmi şahsiyet kazanır…” hükmü gereği, teklif zarfı içinde sunulan Kayseri Ticaret Sicil Memurluğu tarafından 28.05.2010 tarihinde düzenlenen tescil belgesi ve eki onaylı ana sözleşmenin istenilen belge olarak kabul edilmesi gerektiği, ayrıca idare tarafından ihale konusu işe istekli olarak katılanlardan anılan iş ile ilgisi şirket unvanlarında olmayan firmaya işin ihalesinin bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu, ayrıca Ticaret Sicil Memurluğu tarafından tescil edilen unvan ve amaç, konu değişikliğinin, tescil tarihi takip eden 5 iş günü sonunda postaya verildiği, mukabilinde Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi Müdürlüğü tarafından yayımlandığı, Ticaret Sicil Memurluğu tarafından Unvan ve Amaç konu değişikliğine ilişkin Tescilin, tescil tarihinden itibaren geçerli ve bildirici mahiyette olduğu ve idarenin anılan tescili dikkate alarak işlem yapmasının zorunlu olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Yapılan incelemede, başvuruya konu ihalede 7 adet ihale dokümanı satın alındığı, 5 isteklinin ihaleye katıldığı, iki isteklinin, ISO 9001 Kalite Yönetim Sistem Belgesi olmadığından başvuru sahibi de dahil olmak üzere iki isteklinin ise, Sporif faaliyette bulunduğunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi bulunmadığından değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

İhale konusu işin “Olimpik branşlarda 15 kişi Antrenör ve 3 kişi Gençlik çalışanı olmak üzere toplam 18 kişi” olmak üzere personel çalıştırmaya dayalı bir hizmet alımı işi olduğu, idarece hazırlanan işe ait idari şartnamenin 7.1.(h) maddesinin, “ İstekli Antrenörlük, Gençlik Çalışanı (Nokta) ve Spor Eğitimi faaliyetinde bulunduğunu gösteren Ticaret Sicil Gazetesini sunmak zorundadır.” şeklinde düzenlendiği tespit edilmiştir.

Cömertel Tem. Proje İnş. Teks. Sigorta Yem. Eğ. Ve Spor Faa. Ltd. Şti. tarafından idari şartnamenin 7.1.(h) maddesi kapsamında teklif dosyası içinde sunulan belgeler incelendiğinde ise; Kayseri Ticaret Sicil Memurluğu tarafından onaylı şirket unvan ve mevzuunun tadiline ilişkin ana sözleşme tadil tasarısının sunulduğu, şirket ana sözleşmesinin yeni şekline göre şirketin amaç ve konusuna; “Gençlik ve spor hizmetleri ile eğitim işleri; Antrenörlük ve gençlik çalışanı hizmeti, Gençlik ve Spor İl Müdürlüğüne yönelik (GSGM Yönetmeliğince) Gençlik Çalışanları yetiştirmek, eğitimini ve belgesini vermek ve gerektiğinde istihdam etmek, çalıştırmak, Atletizm, Yüzme, Jimnastik, Okçuluk, Halter, Güreş, Karate, Badminton, Tenis, Judo ve diğer olimpik spor branşlarında “Antrenör Eğitim Yönetmeliği” çerçevesinde antrenörleri yetiştirmek, eğitimini ve belgesini vermek ve gerektiğinde istihdam etmek, çalıştırmak” mevzuunun da eklendiği,

Ayrıca, şirketin unvan ve amaç değişikliğine ilişkin onaylı tadil metninin Kayseri Ticaret Sicil Memurluğunca 28.05.2010 tarihinde tescil edildiği anlaşılmıştır. Ayrıca, başvuru sahibi tarafından idareye ve Kuruma yapılan başvuruların ekinde yer alan 2010/7893 sayılı Kayseri Ticaret Sicil Memurluğunun yazısında ise, tescil işleminin 28.05.2010 tarihinde yapıldığı ve 31.05.2010 tarihinde gazeteye gönderildiğinin belirtildiği görülmüştür.

6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun amir nitelikteki 512 nci maddesinde ; “Şirket, ticaret siciline tescil ile hükmî şahsiyet kazanır…” hükmü ve 515 sayılı maddesinde ise; “Mukavelede yapılan her değişiklik, ilk mukavelede olduğu gibi tescil ve ilan edilir. Mukavelenin değiştirilmesi hakkındaki kararlar üçüncü şahıslar hakkında, tescil tarihinden itibaren hüküm ifade eder” hükmü yer almaktadır.

Türk Ticaret Kanununun amir hükümleri karşısında; ticaret şirketlerinin kuruluşu ve şirket ana sözleşmelerinde meydana gelen her türlü değişikliğin ticaret siciline tescil ile geçerlik kazanacağı, diğer bir ifadeyle ticaret siciline tescil işleminin kurucu (inşai) etkiyi haiz olduğu açıktır. Tescil edilen hususların ticaret sicil gazetesinde yayımlanması işleminin ise üçüncü kişilere karşı bildirici etkiyi haiz olduğu, dolayısıyla tescil ve tadile ilişkin işlemlerin geçerlik şartının ticaret sicil gazetesinde ilan değil, ticaret siciline tescil olduğu dikkate alındığında, ana sözleşme değişikliğinin ticaret sicil gazetesinde yayımlanmadığı gerekçesiyle başvuru sahibi Cömertel Tem. Proje İnş. Teks. Sigorta Yem. Eğ. ve Spor Faa. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma işleminin yerinde olmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu anlaşılmıştır.

Ayrıca, başvuru sahibi tarafından, ihale konusu iş ile ilgili faaliyet alanı şirket unvanlarında olmayan istekli üzerinde ihalenin bırakıldığı yönündeki iddiasına ilişkin olarak yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan Genç Ufuklar Danş. Tem. Gıd. Halk. İlşk. İnş. Tah. Pza. San. Dış Tic. Ltd. Şti. tarafından teklifi kapsamında sunulan 01.06.2010 tarih ve 7575 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde şirketin amaç ve konu başlıklı 3 üncü maddesinde yapılan değişiklikle, “Antrenörlük ve gençlik çalışanı (nokta) veya spor eğitimi hizmeti faaliyetinde bulunmak….” faaliyetinin eklendiği görülmüştür. Bu durumda, şirket unvanında yer almasa da, şirketlerin ana sözleşmelerinde yazılı amaç ve konularında yer alan faaliyetleri yapma konusunda ehliyetli oldukları kabul edildiğinden, başvuru sahibinin bu konudaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Cömertel Tem. Proje İnş. Teks. Sig. Yem. Oto. Org. Eğt. ve Spor Faal. Ltd. Şti. - Pınar Tem. Kim. Yem. Hiz. Özel Eğt. Reh. Mer. İnş. Nak. Taah. İlç. Gençlik ve Spor Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’ne ait teklifin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****