KİK Kararı: 2010/UH.III-1569

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/040
Gündem No : 15
Karar Tarihi : 07.06.2010
Karar No : 2010/UH.III-1569
BAŞVURU SAHİBİ:
Betaz Havacılık ve Ticaret Ltd. Şti., Atıfbey Mahallesi Akçay Caddesi 5/3 Sokak No:7/3 Gaziemir/İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İzmir Büyükşehir Belediye Başkanlığı, Cumhuriyet Bulvarı No:1 Kat:4 Konak/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/44157 İhale Kayıt Numaralı "Çevre Koruma ve Kontrol Şube Müdürlüğüne Sivrisinek Larva Mücadelesi İçin Helikopter ile Havadan İlaçlama Yapılması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

16.05.2010 tarih ve III.H.13.47.G024/2010-25E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İzmir Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından 07.05.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Çevre Koruma ve Kontrol Şube Müdürlüğüne Sivrisinek Larva Mücadelesi İçin Helikopter İle Havadan İlaçlama Yapılması” ihalesine ilişkin olarak Betaz Havacılık ve Ticaret Ltd. Şti.’nin 27.04.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 07.05.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 14.05.2010 tarih ve 11424 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.05.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İdarenin, ihale ilanını 16.04.2010 tarihinde yaptığı, ihale tarihini 07.05.2010 olarak belirlediği, işe başlama tarihini ise 10 gün gibi çok kısa bir süre sonrası olan 17.05.2010 olarak belirlediğinden bahisle, idari şartnamenin 38.3 maddesinde "ihale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren on gün geçmedikçe sözleşme imzalanmayacaktır" denildiği, tebligat vb süreler dikkate alındığında yasal sürelere uyulamayacağı, idari şartnamenin 51. maddesine göre cezalı duruma düşüleceği, bu düzenlemenin söz konusu ihaleyi daha önceki yıllarda yüklenen şirketlere avantaj sağladığı, ihaleye ilgi duyabilecek diğer isteklileri fiilen engellediği, dolayısıyla rekabete dayalı fiyatı, eşit muameleyi, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması ilkelerinin uygulanmasına engel teşkil edici mahiyette olduğu,

2. Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesinin istenmesinin mevzuata aykırı olduğu,

** 3.** İhaleye çıkarılan işin; ilacı, ilaçlama alanı, karışımı ve uygulaması da dahil tüm hususları idare tarafından ve idare denetiminde gerçekleştirilen uçuş hizmeti alınması işi olduğu, benzer işin “ kamu veya özel sektörde gerçekleştirilmiş olan havadan ilaçlama yaptırılması hizmetleri** ”** olarak tanımlanmasının rekabeti daralttığı, Sağlık Bakanlığının resmi web sitesindeki Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesi Alan İşyerlerinin listesi ile Ulaştırma Bakanlığı Sivil Havacılık Genel Müdürlüğünün resmi web sitesindeki Havadan Zirai İlaçlama Sertifikasına veya Hava Taksi İşletme Ruhsatına sahip firmaların listeleri incelediğinde ve bu listelerin karşılaştırması yapıldığında her iki izin veya sertifika/ruhsata sahip sadece bir firma haricinde başka bir firma olmadığının görüleceği,

4. Teknik Şartnamede "Pilot lisansında ilaçlama yetkisi olacaktır" düzenlemesinin yapılmasının, ihaleye iştiraki kısıtlayıcı özellik taşıdığı, bu tür yetkilendirmelerin sadece Doğu Bloğu ülkelerinin uygulaması olduğu, düzenlemenin bu haliyle Türkiye ve Avrupa'dan hiçbir Pilotun bu işte çalıştırılamayacağı, oysa Türkiye ve Avrupa'daki tüm helikopter pilotlarının bu işi yapma kabiliyetine sahip olduğu,

5.Teknik Şartnamede yer alan; “ _hava aracı helikopter olacak; çift motorlu olacak; ilaçlama kapasitesi 600 litre olacak; maksimum yük ve yakıtla 30 dakikalık yedek yakıt hariç standart hava şartlarında (ISA) en az 340 km olacak; normal seyir sürati maksimum yük ve yakıtla standart hava şartlarında en az 90 km/saat olacak; günlük iş tutanağında uçuş saatleri uçuşun başlangıç ve bitiş zamanı belirtilecek; helikopter pilotunun pilot lisansı ve ilaçlama yetkisi olacak; en az 1 pilot, 1 teknisyen ve 1 yer hizmetlisi çalıştırılacak; bu personelleri bünyesinde çalıştırıldığına dair belgeler işe başlamadan önce Belediyesine ibraz edilecek; helikopter 1 denetici taşıyacak kapasitede olacak; helikopterde uçacak denetici için koltuk sigortası yaptırılacak; Mayıs ayı itibariyle işe başlanacaktır.” _hükümlerinin, sektörde ihale konusu işi yapabilecek kapasitede çok sayıda helikopterin var olmasına rağmen istekli şirketleri engelleyici hükümler içerdiği; meskûn mahal dışında ilaçlama yapılacağından ve istenen hava aracının da helikopter olması hasebiyle, helikopterin çift motorlu ve 600 litre kapasiteli olmasının şart koşulmasına herhangi bir anlam verilemediği, bu düzenlemenin gereksiz yere maliyet ve tekli/fiyatının en az iki kat kadar yükselmesine neden olacağı, eğer idarenin iddia ettiği gibi tek motorlu helikopter güvenlik açısından sakıncalı olsaydı, ülkemiz de dâhil tüm dünyada tek motorlu uçak ve helikopterler yolcu ve yük taşımacılığı, ilaçlama faaliyetlerinde kullanılamayacağı,

6. İdarenin teknik özellikleri olan bir işin şartnamelerini hazırlarken işin önemli bir parçası olan havacılık kurallarını dikkate almadığını, idarenin uçuş saatini “helikopterin havada kalış süresi uçuş saatini belirtmektedir." şeklinde tanımladığı, oysa ulusal veya uluslar arası kurallara göre bir hava aracının uçuş saatinin; motor çalıştırması ile motor susturması arasında geçen zaman dilimi şeklinde hesaplandığı, havada kalış süresinin ise, hava aracının tekerlik/şasilerinin yerden kesilmesi ile tekerlik/şasilerin yere koyması arasındaki zaman dilimini ifade ettiği; ihaleye verilen teklifteki 1 saatlik fiyatın 5.050,00-TL + %18 KDV olduğu dikkate alındığında uçuş saatinin hesaplanma şeklinin net olarak tanımlanmaması nedeniyle ilerde ihtilaflar doğabileceği ve kamu zararına yol açılabileceği,

7. İdari Şartnamenin 54. maddesinde _"... helikopteri kendi malı olması sahibi olduğu belgeyi veya onaylı suretini, helikopter kiralık ise iş süresince kiraladığına dair hazırlanan kira taahhütnamesinin aslı veya noter tasdikli suretinin işe başlamadan önce … teslim edilmesi" _gerektiği hükmü, teknik şartnamenin 16. maddesinde ise "Yüklenici ihale konusu hizmetin gerçekleştirilmesi sırasında en az 1 helikopter pilotu, 1 teknisyen ve ver hizmetlerinde görev yapacak 1 kişi olmak üzere, en az 3 personel çalıştıracaktır. Bu personelleri bünyesinde çalıştırdığına dair belgeler işe başlamadan önce idareye verilecektir"**** hükmünün yer aldığı, helikopterin yükleniciye ait olması durumunda çalıştırılacak personel açısından bir sorun görünmediği, ancak helikopterin kiralık olması durumunda personelinde kiralayan tarafından temin edilmesi, helikopterin bilhassa yurtdışından personeli ile birlikte kiralanması durumunda, bu personelin hiçbir şekilde yüklenici bünyesine alınamayacağı, bu durumda SGK’dan ilişiksiz belgesinin alınamayacağı, kiralama konusundaki düzenlemenin İdari Şartnamenin 18. maddesinde yer alan "ihale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı alt yüklenicilere yaptırılamaz" hükmü ile çeliştiği,

8. İhale ilanında ve Tip İdari Şartnamede işe başlama tarihi 17.05.2010**** olarak belirtilmesine rağmen, Teknik Şartnamenin 25. maddesinde _"Mayıs ayı itibariyle işe başlanacaktır" _denilmesinin belirsizliğe yol açtığı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak: İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “ Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde, idareye şikayet süresinin; açık ihale usulüyle ihale edilen işler için, ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren on gün olduğu, “ Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde bu sürenin, ilana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için ise dokümanın satın alındığı tarihi izleyen günden itibaren başlayacağı hüküm altına alınmıştır.

Başvuruya konu ihalenin 16.04.2010 tarihinde Kamu İhale Bülteninde yayımlanan ilanının 2/c maddesinde, “İşin Süresi:137 (Yüzotuzyedi) Takvim Günüdür. İşe Başlama Tarihi:17.05.2010 İşin Bitiş Tarihi: 30.09.2010,” düzenlemesine yer verilmiştir.

Anılan Yönetmelik hükümlerine göre, istekli olabilecekler tarafından ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik başvuruların ilan tarihinden itibaren 10 gün içinde 26.04.2010 tarihine kadar yapılması gerektiği, başvuru sahibinin bu şikayetinin belirtilen süre geçtikten sonra, 27.04.2010 tarihinde yapıldığı anlaşıldığından, başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak: İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “ Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde, idareye şikayet süresinin; açık ihale usulüyle ihale edilen işler için, ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren on gün olduğu, “ Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde bu sürenin, ilana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için ise dokümanın satın alındığı tarihi izleyen günden itibaren başlayacağı hüküm altına alınmıştır.

Başvuruya konu ihalenin 16.04.2010 tarihinde Kamu İhale Bülteninde yayımlanan ilanının 4.1.1.3 inci maddesinde, “İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler, İstekliler, Sağlık Bakanlığı tarafından verilen ‘Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesini’ teklifleri ile birlikte vereceklerdir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Anılan Yönetmelik hükümlerine göre, istekli olabilecekler tarafından ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik başvuruların ilan tarihinden itibaren 10 gün içinde 26.04.2010 tarihine kadar yapılması gerektiği, başvuru sahibinin bu şikayetinin belirtilen süre geçtikten sonra, 27.04.2010 tarihinde yapıldığı anlaşıldığından, başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak: İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “ Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde, idareye şikayet süresinin; açık ihale usulüyle ihale edilen işler için, ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren on gün olduğu, “ Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde bu sürenin, ilana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için ise dokümanın satın alındığı tarihi izleyen günden itibaren başlayacağı hüküm altına alınmıştır.

Başvuruya konu ihalenin 16.04.2010 tarihinde Kamu İhale Bülteninde yayımlanan ilanının 4.4.1 inci maddesinde , “Bu ihalede benzer iş olarak, daha önce kamu veya özel sektörde gerçekleştirilmiş olan havadan ilaçlama yaptırılması hizmetleri kabul edilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Anılan Yönetmelik hükümlerine göre, istekli olabilecekler tarafından ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik başvuruların ilan tarihinden itibaren 10 gün içinde 26.04.2010 tarihine kadar yapılması gerektiği, başvuru sahibinin bu şikayetinin belirtilen süre geçtikten sonra, 27.04.2010 tarihinde yapıldığı anlaşıldığından, başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

4. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak: Teknik şartnamenin 14 üncü maddesinde _“ İlaçlamada kullanılacak helikopter pilotunun pilot lisansı _ve ilaçlamaya yetkili olduğunu belirten belgeler işe başlamadan önce İdareye verilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Sivil Havacılık Genel Müdürlüğü’nce yayımlanan “Uçakla Zirai Mücadele İşletme Yönetmeliği” nin “Uçakla Zirai Mücadele İşletme Sertifikasının Verilmesi Koşulları” başlıklı 4 ncü maddesinde;

_ “Zirai Mücadele İşletme Sertifikası almak isteyen uçak işletmeleri, aşağıdaki maddelerden belirtilen hususları tamamlamak zorundadır._

_ a) Pilot Yönünden:_

_ İşleticinin, işletmesinde bulunan uçak adedine ve müsaade edilen çalışma saatlerine göre hesap edilecek yeterli miktarda pilota sahip bulunması lazımdır. Pilotların Tip Sertifikasında Zirai Mücadele Pilot tipi bulunan geçerli, en az Ticari Pilot Lisansları olması gereklidir. En az, 400 saatlik zirai mücadele uçuşu olduğunu kanıtlayan pilotlara, zirai mücadele pilot tipi, tecrübesine istinaden, verilebilir._

_ 400 saatin altında zirai mücadele uçuşları olan zirai mücadele pilotlarının, Ulaştırma Bakanlığı, SHGM’ lüğünün göstereceği bir kursta başarı göstermesi ve alacağı kurs sertifikasını Bakanlığa ibraz etmeleri gereklidir.”_ hükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmelik hükmü ve ilaçlama pilotunun kullanılacak kimyasallar hakkında bilgi sahibi olması, kimyasalların üzerindeki talimatları anlayabilmesi, ilaçlama yapılan alan dışında bulunan mahallere zarar verilmemesi açısından kimyasal sürüklenme koşullarını bilmesi gerektiği ve ilaçlamaya yetkili olduğuna dair belgenin sözleşme aşamasında istenildiği hususları göz önüne alındığında idarenin düzenlemesinin mevzuata uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak: Teknik şartnamede;

_ “_ _7-_İlaçlama yapacak helikopter çift motorlu _olacaktır,__ilaçlamada kullanılacak _helikopterin ilaçlama kapasitesi en az 600 lt. olacaktır.

_ 8- Helikopterin uçuş menzili; _maximum yük ve yakıtla 30 dakikalık yedek yakıt hariç _standart hava şartlarında (İSA)_en az 340 km olmalıdır.

_ 9- Helikopterlerin normal seyir sürati; _maximum yük ve yakıtla standart hava şartlarında en az _190 km olmalıdır.” _düzenlemesi yapılmıştır.

4734 sayılı Kanunun “Temel İlkeler” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; _“_ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. ” hükmü, “Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinin 2 inci fıkrasında ise; _“_ İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır ” hükmü bulunmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, ihale konusu alıma ilişkin teknik ayrıntıların ve şartların düzenlendiği teknik şartnamelerin idarelerin ihtiyaçları doğrultusunda ihaleye katılımı artıracak şekilde hazırlanması, teknik şartnamelerde rekabeti engelleyecek ve eşit muamele ilkesini zedeleyecek hususlara yer verilmemesi gerekmektedir. Ayrıca idarelerin hazırlayacakları teknik şartnamelerde yer alan teknik kriterler ihale konusu alımın özelliklerine uygun olarak belirlenmelidir.Zirai ilaçlamada, uygulama alanlarının; küçük, parçalı ve eğimli, kültür bitkisinin kıymetli, derinlemesine dağılımın (penetrasyon) gerekli olduğu ve iş hacminin genellikle küçük olduğu durumlarda ilaçlama aracı olarak helikopter seçilmekte olup, y apılacak uygulamanın zorunlu iş bitim süresi, yani zararlının zarar verme periyodu, işin kapasitesi ve zamanlaması, günlük çalışma süresi ve ortalama iş verimi ile helikopterin iş kapasitelerine bağlı bulunduğu göz önüne**** alındığında, idarenin ihtiyaç doğrultusunda teknik özellikler belirlemesinin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6 ıncı iddiasına ilişkin olarak: Uçak Pilotu Lisans Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinin (aa) bendinde**** Uçuş süresi: “Bir hava aracının kalkış yapmak amacıyla, kendi gücü ile veya harici bir güç uygulanmak suretiyle ilk hareketine başladığı andan, uçuşun veya görevin sonunda yolcu, yük veya diğer muhteviyatı indirme ve/veya bindirme amacıyla kendisine tahsis edilen park yerine gelip tam olarak durduğu ana kadar geçen toplam süreyi ifade eder.” şeklinde tanımlanmıştır.

Teknik şartnamenin 12 nci maddesinde;

_ “12- İşin kontrol ve muayenesi: Çevre Koruma _ve Kontrol Daire Başkanlığınca görevlendirilen bir yetkili ile yüklenici firma yetkilisi arasında günlük iş tutanağı hazırlanacak; tutanaklarda uçuş saatleri, uçuşun başlangıç ve bitiş zamanı belirtilecektir. Günlük iş tutanakları üzerinden aylık olarak iş sonu tutanağı hazırlanacak; ödemeler bu tutanağa göre yapılacaktır.” düzenlemesi;

18 inci maddesi;

“ 18- Larvasit Uygulanacak İlaçlama Alanları ve İlaçlama Dönemleri

_ a) Gerenköy, Bağarası, Maltepe ve Foça tahliye kanalları Ayda 1 kez_

_ b) __Balatçık, Kaklıç tahliye kanalları Ayda 1 kez _

_ c) Seyrek bölgesi Sazlı göl ve tahliye kanalları Ayda 1 kez_

_ d) Bayındır, Subaşı- Selçuk arası ( Küçük Menderes nehri) Ayda 1 kez_

_ e) Selçuk Bölgesi göletler ve bataklık alanlar Ayda 1 kez” _

__ düzenlemesi;

21 ve 22 nci maddelerinde;

“ 21-Havadan larva mücadelesi işi için verilecek teklifler 1 saatlik uçuş ücreti şeklinde olacaktır.

_ 22- Havadan larva mücadelesi _işi için hakediş hesaplaması helikopterin uçuş saati _cinsinden hesaplanacak olup;_Madde 18' de belirtilen Larvasit uygulanacak alanlar arasında her bir uygulama periyodu içerisinde geçen tüm ara uçuşlar ve intikaller saate dahil edilecektir. Her uygulama için saatten _kasıt;__12._maddede belirtilen tutanakla yer alan uçuş başlangıç ve bitiş saatleri arasındaki zamandır.” düzenlemeleri yer almaktadır.

İdarenin uçuş süresi tanımını, Uçak Pilotu Lisans Yönetmeliği’nde yer alan tanıma göre yapmadığı, uçuş süresini helikopterin havada kalış süresi olarak tanımladığı anlaşılmakla birlikte, isteklilerin idare tarafından yapılan tanıma göre teklif vermeler gerektiği dikkate alındığında idarece yapılan tanımın sağlıklı teklif verilmesi ve işin yürütülmesine engel teşkil edici bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7 nci iddiasına ilişkin olarak: İdari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde ihale konusu hizmetin adı: “Sivrisinek Larva Mücadelesi İçin Helikopter İle Havadan İlaçlama Yapılması Hizmeti Alımı”, Miktarı ve türü: “60 saat”, Yapılacağı yer: “İdarece belirlenecek meskun mahal dışı alanlar” olarak belirlenmiş olup,****

Anılan şartnamenin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

****__“ 25 .1.__Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödenecek her türlü vergi (KDV hariç),__****resim,harç, karar pulu, damga vergisi, KİK Payı, yedek parça, muayene vb. sorumluluklar ile yıpranma payı giderleri, helikopterin tamir bakım __ve _işletilmesi, akaryakıt, yağ gibi sarf malzeme giderleri,___uçuş ekibinin ücreti, iaşesi, barınma, sağlık ve ulaşım giderleri, denetçi için koltuk sigortası giderleri, helikoptere ait __her _türlü ikmal,___nakliye ve diğer giderler yükleniciye aittir.

****

_ 25.2_ _._25 _.1.****_maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

__

_ 25.3.__****_Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

__

_ 25.3.1._

__

_ 25.4.__****_Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.” şeklinde düzenlenmiş olup, teknik şartnamenin 16 ncı maddesinde;

_ “Yüklenici; ihale konusu hizmetin gerçekleştirilmesi sırasında en az _1 helikopter pilotu, 1 teknisyen ve yer hizmetlerinde görev yapacak 1 kişi olmak üzere, en az 3 personel çalıştıracaktır. Bu personelleri bünyesinde çalıştırdığına dair belgeleri işe başlamadan önce idareye verecektir.” düzenlemesi,

“Diğer Hususlar” başlıklı 54 üncü maddesinde ise;

_ “_ _Yüklenici ihale kapsamında çalıştıracağı helikopteri kendi malı olması sahibi olduğunu gösteren belgeyi veya onaylı suretini, helikopter kiralık ise iş süresince __kiraladığına __dair hazırlanan kira kullanım taahhütnamesinin (aslı veya noterden tasdikli suretini) işe başlama tarihinden önce Çevre Koruma ve Kontrol Şube Müdürlüğü'ne teslim edilecektir.” _düzenlemesi,

Yer almaktadır.

Başvuru konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı işi olduğu, helikopter ile birlikte çalıştırılması öngörülen personelin yüklenicinin bünyesinde çalışacağı anlaşılmış olup, ihale dokümanında helikopterin kiralık olması durumunda personelin de kiralayan tarafından temin edileceği veya helikopterin yurtdışından temin edilmesi durumunda personeli ile birlikte kiralanacağı konusunda bir düzenleme bulunmamaktadır. Kaldı ki yüklenici bünyesinde yabancı personel çalıştırılması durumunda da bu personelin çalıştırılacağı süre içinde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı’nın Yabancı İşler Dairesi Başkanlığı tarafından başvurulması halinde geçici süreli çalıştırılmasına ilişkin izin verileceği, böylece pilotun ve sosyal güvenlik yönünden (iş kazaları ve meslek hastalıkları) 506 sayılı SSK Mevzuatı ve 4857 sayılı İş Kanununa tabi olacağı, bu konuda gerekli düzenlemelerin 4817 sayılı “Yabancıların Çalışma İzinleri Hakkında Kanun” ve “Yabancıların Çalışma İzinleri Hakkında Kanunun Uygulama Yönetmeliği” nde yapıldığı görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının uygun bulunmamıştır.

Öte yandan, İdari şartnamenin “alt yükleniciler” başlıklı 18 inci maddesinde; “İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı alt yüklenicilere yaptırılamaz” düzenlemesi yer almaktadır.

İnceleme konusu ihalede, alt yüklenici çalıştırılamayacağı İdari Şartname ile hüküm altına alındığından, çalıştırılacak personelin yüklenicinin kendi personeli olma zorunluluğu bulunmakta olup, idarenin rekabetin arttırılması amacıyla, helikopter kiralanması yoluyla ihaleye iştirak edilmesinin önünü açmış olmakla birlikte çalıştırılacak personelin yüklenici bünyesinde istihdam edilmesi düzenlemesi yapması nedeniyle iddia uygun bulunmamıştır.

8. Başvuru sahibinin 8 inci iddiasına ilişkin olarak: İhale ilanı, idari şartname ve tip sözleşme taslağında işin süresi “137 takvim günüdür. İşe başlama tarihi:17.05.2010, işin bitiş tarihi:30.09.2010” şeklinde düzenlenmiştir. Teknik şartnamenin “Larvasit Uygulanacak İlaçlama Alanları ve İlaçlama Dönemleri” başlıklı 18 inci maddesinde ilaçlama yapılacak alanlar ve kaç defa ilaçlama yapılacağı açık olarak belirtilmiş olup, hakediş ödemelerinin de uçuş saati olarak ödeneceği düzenlemesi yapıldığından, teknik şartnamenin 25 inci maddesinde yer alan "Mayıs ayı itibariyle işe başlanacaktır"düzenlemesinin gerek tekliflerin hazırlanmasına gerekse işin yürütülmesinde olumsuz etkisi olmayacağı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

1- Başvuru sahibi tarafından, _“ İdarenin teknik özellikleri olan bir işin şartnamelerini hazırlarken işin önemli bir parçası olan havacılık kurallarını dikkate almadığını, idarenin uçuş saatini __“helikopterin havada kalış süresi uçuş saatini belirtmektedir."_şeklinde tanımladığı, oysa ulusal veya uluslar arası kurallara göre bir hava aracının uçuş saatinin; motor çalıştırması ile motor susturması arasında geçen zaman dilimi şeklinde hesaplandığı, havada kalış süresinin ise, hava aracının tekerlik/şasilerinin yerden kesilmesi ile tekerlik/şasilerin yere koyması arasındaki zaman dilimini ifade ettiği; ihaleye verilen teklifteki 1 saatlik fiyatın 5.050,00-TL + %18 KDV olduğu dikkate alındığında uçuş saatinin hesaplanma şeklinin net olarak tanımlanmaması nedeniyle ilerde ihtilaflar doğabileceği ve kamu zararına yol açılabileceği,” iddia edilmektedir.

Uçak Pilotu Lisans Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinin (aa) bendinde**** Uçuş süresi: “Bir hava aracının kalkış yapmak amacıyla, kendi gücü ile veya harici bir güç uygulanmak suretiyle ilk hareketine başladığı andan, uçuşun veya görevin sonunda yolcu, yük veya diğer muhteviyatı indirme ve/veya bindirme amacıyla kendisine tahsis edilen park yerine gelip tam olarak durduğu ana kadar geçen toplam süreyi ifade eder.” şeklinde tanımlanmıştır.

Teknik şartnamenin 12 nci maddesinde;

_ “_ 12- İşin kontrol ve muayenesi: Çevre Koruma ve Kontrol Daire Başkanlığınca görevlendirilen bir yetkili ile yüklenici firma yetkilisi arasında günlük iş tutanağı hazırlanacak; tutanaklarda uçuş saatleri, uçuşun başlangıç ve bitiş zamanı belirtilecektir. Günlük iş tutanakları üzerinden aylık olarak iş sonu tutanağı hazırlanacak; ödemeler bu tutanağa göre yapılacaktır.” düzenlemesi;

18 inci maddesi;

“ 18- Larvasit Uygulanacak İlaçlama Alanları ve İlaçlama Dönemleri

_ a) Gerenköy, Bağarası, Maltepe ve Foça tahliye kanalları Ayda 1 kez_

_ b) __Balatçık, Kaklıç tahliye kanalları Ayda 1 kez _

_ c) Seyrek bölgesi Sazlı göl ve tahliye kanalları Ayda 1 kez_

_ d) Bayındır, Subaşı- Selçuk arası ( Küçük Menderes nehri) Ayda 1 kez_

_ e) Selçuk Bölgesi göletler ve bataklık alanlar Ayda 1 kez” _düzenlemesi;

21 ve 22 nci maddelerinde;

“ 21-Havadan larva mücadelesi işi için verilecek teklifler 1 saatlik uçuş ücreti şeklinde olacaktır.

_ 22- Havadan larva mücadelesi _işi için hakediş hesaplaması helikopterin uçuş saati _cinsinden hesaplanacak olup;_Madde 18' de belirtilen Larvasit uygulanacak alanlar arasında her bir uygulama periyodu içerisinde geçen tüm ara uçuşlar ve intikaller saate dahil edilecektir. Her uygulama için saatten _kasıt;__12._maddede belirtilen tutanakla yer alan uçuş başlangıç ve bitiş saatleri arasındaki zamandır.” düzenlemeleri yer almaktadır.

İdarenin uçuş süresi tanımını, Uçak Pilotu Lisans Yönetmeliği’nde yer alan tanıma göre yapmadığı, uçuş süresini helikopterin havada kalış süresi olarak tanımladığı, bununda yukarıda belirtilen Yönetmelik hükmüne aykırı olduğu, diğer taraftan uçuş saatinin hesaplanma şeklinin net olarak tanımlanmaması nedeniyle isteklilerin tekliflerini sağlıklı bir şekilde hazırlamalarının imkansız olduğu sonucuna varılmıştır.

__

2-İncelemeye konu ihalenin __Açık İhale Usulü ile ihaleye çıkarıldığı, yaklaşık maliyetin toplam 405.000.00 TL olarak belirlendiği;

İhalede 4 adet ihale dokümanının satın alındığı, 07.05.2010 tarihinde yapılan ihaleye 1 isteklinin teklif verdiği dikkate alındığında ihalede rekabetin oluşmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde “Temel İlkeler” başlığı altında; “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” şeklinde düzenleme bulunmaktadır.

Anılan Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “Temel İlkeler” gereğince, idareler bu kanuna göre yapılan ihalelerde; rekabeti ve kaynakların verimli kullanmasını sağlamakla sorumludur. Söz konusu ihalede Kanunun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkelerden “rekabet ” ilkesinin ihlal edildiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “itirazen şikayet başvurusunun reddine” ilişkin karara katılmıyorum.

**Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **