KİK Kararı: 2010/UH.III-1567

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/040
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 07.06.2010
Karar No : 2010/UH.III-1567
BAŞVURU SAHİBİ:
Karahan Group İnşaat Nak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti., Hilal Mahallesi 674. Sokak No.8/9 Yıldız Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
TEDAŞ Genel Müdürlüğü Malzeme Yönetimi ve Satınalma Dairesi Başkanlığı, İnönü Bulvarı No:27 Bahçelievler Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/57315 İhale Kayıt Numaralı "Tedaş Genel Müdürlüğ Merkez Kampüs ile Gölbaşı Eğit. ve Spor Tes. Temizlik Hiz. Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

01.06.2010 tarih ve III.H.14.01.0139/2010-25E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

TEDAŞ Genel Müdürlüğü Malzeme Yönetimi ve Satınalma Dairesi Başkanlığı tarafından 13.05.2010 tarihinde ile yapılan “TEDAŞ Genel Müdürlüğü Merkez Kampüs İle Gölbaşı Eğit. ve Spor Tes. Temizlik Hiz. Alımı” ihalesine ilişkin olarak Karahan Group İnşaat Nak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 12.05.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 14.05.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 18.05.2010 tarih ve 11804 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.05.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. Söz konusu ihaleye ilişkin ihale onay belgesinin 10.05.2010 tarihinde alındığı ve ihale tarihinin ise 13.05.2010 tarihi olarak belirlendiği, şikayet tebliği hükümlerine göre bu ihalenin en erken 14.05.2010 tarihinde yapılabileceği,

2. Teknik şartnamenin “Çalıştırılacak işçilerle ilgili hususlar” başlıklı 6 ncı maddesinin (e) bendinde yer alan; “İdarenin herhangi bir işçinin değiştirilmesi yönündeki talebini yüklenici en geç (3) üç iş günü içerisinde yerine getirir.” düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu,

3. Birim fiyat teklif cetvelinin 24 üncü maddesinde yer alan (Tuvalet Kağıdı Adet 11848), (Havlu Kağıt adet 3550) düzenlemede birim hanesindeki adet belirlenmesinin belirsizlik yarattığı, söz konusu malzemelerin ambalaj şekillerinin koli veya rulo olarak piyasada tanımlandığı, yapılan belirleme nedeniyle isteklilerin sağlıklı teklif oluşturamayacağı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Yapılan inceleme neticesinde söz konusu ihalenin pazarlık usulü (21/b) yapılması hususu ile ilgili 10.05.2010 tarihli ihale onay belgesi ile karar alındığı, ihale tarihinin ise 13.05.2010 saat 10:00 olarak belirlendiği görülmüştür.

Kamu İhale Kanununun “ İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde;“ Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.****

__

_ İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir._

__

_ İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz._

__

_ Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir._

__

_ İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.”_ hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin 12.05.2010 tarihinde doküman satın aldığı, aynı tarihte idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarenin söz konusu şikayet başvurusuna 14.05.2010 tarih ve 1466 sayılı yazıyla ihalenin yapılacağı tarihten sonra cevap verdiği anlaşılmaktadır.

Kamu İhale Kanunun yukarda yer verilen 55 inci maddesinde, ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği hükmünün yer aldığı, söz konusu ihale tarihinin 13.05.2010 olarak belirlendiği, Kanunda yer alan şikayet süreleri göz önüne alınarak yapılan hesaplama neticesinde söz konusu ihaleye ait ihale dokümanına yönelik yapılabilecek son şikayet başvuru süresinin 09.05.2010 tarihinde dolduğu, oysa idarenin ihale onay belgesi tarihinin 10.05.2010 tarihli olduğu ve ihalenin 13.05.2010 tarihinde yapılacağı, idarece ihale onay kararı ile ihale tarihi arasındaki sürenin istekli veya istekli olabileceklerin şikayet ehliyet hakkının kullanılmasına engel olacak şekilde belirlenemeyeceği sonucuna varıldığından, söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait teknik şartnamenin 6 ncı maddesi (e) bendinde; ”İdarenin herhangi bir işçinin değiştirilmesi yönündeki talebini yüklenici en geç (3) üç iş günü içerisinde yerine getirir.” şeklinde düzenlendiği,

4857 sayılı İş Kanunun**** 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrasında; “Asıl işverenin işçilerinin alt işveren tarafından işe alınarak çalıştırılmaya devam ettirilmesi suretiyle hakları kısıtlanamaz veya daha önce o işyerinde çalıştırılan kimse ile alt işveren ilişkisi kurulamaz. Aksi halde ve genel olarak asıl işveren alt işveren ilişkisinin muvazaalı işleme dayandığı kabul edilerek alt işverenin işçileri başlangıçtan itibaren asıl işverenin işçisi sayılarak işlem görürler. İşletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işler dışında asıl iş bölünerek alt işverenlere verilemez.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.26 ncı maddesinde;****“4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdare tarafından teknik şartnamenin 6 ncı maddesi (e) bendinde 16 ncı maddesinde yer verilen düzenlemeden, işe alınacak personelin alımı ve işten çıkartılmasına ilişkin yetkinin idarede olduğundan söz edilmediği bu nedenle, söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varıldığından, iddia yerinde görülmemiştir.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Birim fiyat teklif cetvelinin 24 ve 25 inci sırasında;

24

Tuvalet Kağıdı

Adet

11848

25

Havlu Kağıt

Adet

3550

Şeklinde düzenlemeye yer verilmiştir.

Söz konusu malzemelerin özelliği itibariyle paket, rulo v.b. şekillerde ambalajlandığının piyasada bilinen bir özellik olduğu, idarece belirlenen söz konusu malzemelere ilişkin ölçü birimi olarak adet belirlenmesinden, paket veya rulo adedinin anlaşılması gerektiği, söz konusu düzenlemenin isteklilerin sağlıklı teklif oluşturmasına engel bir husus olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****