KİK Kararı: 2010/UH.III-10

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/001
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 04.01.2010
Karar No : 2010/UH.III-10 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Fcs Danışmanlık Org. Tem. Gıda İnş. Kırt. San. ve Tic. Ltd. Şti., Öveçler 2. Cadde 116. Sok. No: 11/10 Çankaya /ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Büyükşehir Belediyesi Zabıta Destek Hizmetleri Müdürlüğü, Fevzipaşa Caddesi Saraçhane / İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/154478 İhale Kayıt Numaralı "Zabıta Destek Hizmeti Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

30.12.2009 tarih ve III.H.26.77.0232/2009-51E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İstanbul Büyükşehir Belediyesi Zabıta Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 14.12.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Zabıta Destek Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak FCS Danışmanlık Org. Tem. Gıda İnş. Kırt. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 24.11.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibinin 11.12.2009 tarih ve 24614 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.12.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idari ve teknik şartnameden ihale konusu işte ağırlıklı olarak taşıma ve şoförlük hizmetlerinin yer aldığının anlaşıldığı, benzer iş tanımının mevzuata aykırı belirlendiği, benzer bir çok ihalede “personel çalıştırılmasına dayalı hizmetler” şeklindeki benzer iş tanımının yeterli bulunduğu, ihaleye katılımı engelleyen söz konusu düzenlemenin kamu zararına ve firmaların hak kaybına uğramasına yol açacağı, bu hususta kamu görevlilerinin cezai sorumluluğunun bulunduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin 7.5.2.1 inci maddesinde, “ Hizmet alımı kapsamında çalıştırılması öngörülen personelin sayı ve nitelikleri aşağıda belirtilmiştir.

a) 256 adet şoför, 4 adet iş makinesi operatörü, 4 adet kaynakçı, 4 adet marangoz, 4 adet motor teknisyeni, 4 adet inşaat teknikeri, 4 adet elektrik teknisyeni, 260 adet genel destek personeli. ” düzenlemesi,

7.5.1 inci maddesinde, “ … İstekliler tarafından teklif edilen bedelin %30’u oranında, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin verilmesi zorunludur. … ” düzenlemesi,

7.5.4 üncü maddesinde, “ İhale konusu işin başlangıç tarihinden bitiş tarihine kadar aşağıda belirtilen ekipman isteklinin bünyesinde bulundurulacaktır.****

a) 10 adet 14+1 minibüs

b) 10 adet çift kabinli kamyonet ” düzenlemesi,

7.6 ncı maddesinde, “ Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: Belirtilen bu benzer işler ayrı ayrı benzer iş olarak kabul edilecektir.

a) Her türlü personel çalıştırılmasına dayalı destek hizmetleri. ” düzenlemesi,

Teknik şartnamenin 1 inci maddesinde, “ (1) İşin tanımı

Zabıta Daire Başkanlığına bağlı Zabıta Müdürlüklerinin görev alanında bulunan Kamu Gücü ve Otorite Yetkisinin kullanılmasını gerektiren işlerin dışında kalan, Zabıta Yetki ve Görevlerinin destek mahiyetindeki yıkım hizmetleri, araç-gereç kullanma, teknik hizmetler ile diğer yardımcı ve benzeri hizmetlerin yaptırılması amacıyla 5393 sayılı Belediye Kanununun 67. maddesi doğrultusunda 01.01.2010- 31.12.2012 tarihleri arasındaki 36 (otuzaltı) ay süre için Zabıta Destek Hizmet Alımıdır.

__

(2) İşin kapsamı

_a) _Zabıta araçlarının kullanılması,

_b) _İş makineleri ve ağır vasıtaların bakımı ve kullanılması,

_c) _Tüm araçların temizliği ve her an kullanıma hazır halde tutulması,

_d) _Yıkım kararı alınan ve tahliye edilmesi gereken ev ve işyerlerinde bulunan eşyaların taşınması,

_e) _Yıkım çalışmalarında gerekli hallerde kaynak makinelerinin kullanılması,

_f) _Zabıta tarafından kaldırılan ilan ve reklam materyallerinin taşınması, araçlara yüklenmesi ve araçlardan boşaltılması,

_g) _Zabıtanın trafik uygulamaları esnasında gerekli malzemelerin taşınması, kurulması ve toplanması,

_h) _Tersine göç uygulaması kapsamında ev eşyalarının nakliye araçlarına taşınması ve
istiflenmesi işlerinin yapılması,

_i) _Seyyarla mücadele uygulamalarında her türlü materyalin zabıta araçlarına yüklenmesi,
araçlardan boşaltılması ve depoya yerleştirilmesi,

_j) _Marangozhanede mobilya tamirat ve tadilat işlerinin yapılması,

_k) _Tüm Zabıta hizmet binalarının inşaat, tadilat ve yenileme işlerinin yürütülmesi,

_l) _Tüm Zabıta hizmet binalarının elektrik tesisatı kurulum ve arızalarının giderilmesi işlerinin yürütülmesi,

_m) _Zabıta hizmet binaları, spor salonları ve yemekhanelerinde temizlik ve düzenin sağlanması. ” düzenlemesi,

İhale ilanının 4.4 üncü maddesinde, “ Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

4.4.1 her türlü personel çalıştırılmasına dayalı destek hizmetleri yapmış olmak kabul edilecektir. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen idari şartnamenin 7.6 ncı maddesinin 26.11.2009 tarihli zeyilname ile; “ Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir.

a) Her türlü personel çalıştırılmasına dayalı destek hizmetleri. ” şeklinde değiştirildiği tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde benzer iş, “ İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri, ” şeklinde tanımlanmıştır.

Aynı Yönetmeliğin 39 uncu maddesinin 3 ve 4 üncü fıkralarında, “ (3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

_ a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25’inden az ve % 50’sinden fazla olmamak üzere idarece belirlenecek bir oranda, _

_ b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde, yaklaşık maliyetin %25’i ile % 50’si aralığında, idarece belirlenecek parasal tutardan az olmamak üzere,_

ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması istenir.

(4) İlgili mevzuat uyarınca gelecek yıllara yaygın olarak gerçekleştirilecek işlerin, açık ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre ihale edilmesi halinde, iş deneyimine ilişkin oranlar üçüncü fıkranın (a) bendine göre belirlenen oranın, bir yıldan fazla süreli işlerde 4/5’i, iki yıldan fazla süreli işlerde 3/5’i, üç yıldan fazla süreli işlerde 2/5’i alınarak hesaplanır ve bu oranlar yeterlik kriteri olarak öngörülür. Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde ise bu oranlara göre belirlenen parasal tutarlar yeterlik kriteri olarak öngörülür.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 71.1.3 üncü maddesinde, “ Açık ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde; iş deneyimine ilişkin olarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında belirlenen oranların;

1) Bir yıldan fazla süreli işlerde (iki yıl dahil) 4/5’i (% 20-40),

2) İki yıldan fazla süreli işlerde (üç yıl dahil) 3/5’i (% 15-30),

3) Üç yıldan fazla süreli işlerde ise 2/5’i (% 10-20),

alınarak hesaplanan bu alt ve üst oranlar dahilinde idarece tespit edilecek bir oran yeterlik kriteri olarak belirlenecektir. ” açıklaması bulunmaktadır.

Şikayete konu ihalede, ihale dokümanında belirlenen işlerin yapılması için gerekli personelin teminin amaçlandığı, bu açıdan bakıldığında benzer işin “personel çalıştırılmasına dayalı hizmetler” şeklinde tanımlanmasının yeterli olduğu, ancak idarece benzer işin; “Her türlü personel çalıştırılmasına dayalı destek hizmetleri” şeklinde belirlenmiş olması nedeni ile personel çalıştırılmasına dayalı hizmetlerini konu alan iş deneyimlerinin benzer iş kapsamında değerlendirilip değerlendirilemeyeceğinin açık olmadığı, ayrıca yaklaşık maliyeti 63.000.000 TL’yi aşan ihalede iş deneyimine ilişkin oranın belirlenebilecek en üst sınırdan belirlendiği ve şikayete konu ihalede tek geçerli teklifin bulunduğu dikkate alındığında, ihalenin iptali gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Kurul Çoğunluğu “…idarece benzer işin “Her türlü personel çalıştırılmasına dayalı destek hizmetleri” şeklinde belirlenmiş olması nedeni ile personel çalıştırılmasına dayalı hizmetlerini konu alan iş deneyimlerinin benzer iş kapsamında değerlendirilip değerlendirilemeyeceğinin açık olmadığı, ayrıca yaklaşık maliyeti 63.000.000 TL’yi aşan ihalede iş deneyimine ilişkin oranın belirlenebilecek en üst sınırdan belirlendiği ve şikayete konu ihalede tek geçerli teklifin bulunduğu dikkate alındığında, ihalenin iptali gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.” gerekçesiyle ihalenin iptaline karar vermiştir.

İdarece ihale konusu hizmetle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan personel çalıştırılmasına dayalı destek hizmetlerinin benzer iş olarak belirlenmesinin mevzuata aykırı olmadığı, destek hizmeti tanımı mevzuatta bulunmamakla birlikte TDK sözlüğünde destek sözcüğünün işin gerçekleştirilebilmesi için yapılan yardımı ifade ettiği dikkate alındığında destek hizmetinin işin kapsamı ve ihale konusu işle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik işleri tarif ettiğinin kabulü gerekmektedir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 71.1.3 üncü maddesinde;

_ “Açık ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde; iş deneyimine ilişkin olarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında belirlenen oranların;_

__

_1) _Bir yıldan fazla süreli işlerde (iki yıl dahil) 4/5’i (% 20-40),

__

_2) _İki yıldan fazla süreli işlerde (üç yıl dahil) 3/5’i (% 15-30),

__

_3) _Üç yıldan fazla süreli işlerde ise 2/5’i (% 10-20),

__

alınarak hesaplanan bu alt ve üst oranlar dahilinde idarece tespit edilecek bir oran yeterlik kriteri olarak belirlenecektir.” açıklaması yer almakta olup, ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin teklif edilen bedele oranını belirleme yetkisi idarelere verilmiştir. İdarenin Tebliğ’te açıklanan aralıklara uygun olarak iş deneyim oranını belirlediği görülmüş olup, ihalenin bu oranın üst sınır olduğu ve rekabeti engellediği gerekçesi ile iptal edilmesinin mevzuata aykırı olduğu kanaatindeyim.

Ayrıca, 4734 sayılı Kanunda öngörülen sürede ilan edilerek açık ihale usulüyle yapılan; 29 adet ihale dokümanın satıldığı ve 4 isteklinin teklif verdiği ihalede yaklaşık maliyetin altında geçerli teklif bulunduğu halde “ rekabetin oluşmadığı ” iddiasının objektif olarak ortaya konulmadığı düşünüldüğünden, ihalenin bu gerekçe ile de iptal edilmesinin mevzuata aykırı olduğu kanaatindeyim..

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendine göre “başvurusunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki görüşümle, Kurul Çoğunluğunun “ ihalenin iptaline”**** kararına katılmıyorum.

** Ali KAYA**

** Kurul Üyesi**