KİK Kararı: 2010/UH.II-755

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/021
Gündem No : 12
Karar Tarihi : 11.03.2010
Karar No : 2010/UH.II-755
BAŞVURU SAHİBİ:
Cihan Özel Güvenlik ve Eğitim Ltd.Şti., İsmetkaplan Mah. Hürriyet Cd. Hürhan No:10 K:6 Çankaya/İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
T.E.İ.A.Ş. 3.İletim Tesis ve İşletme Grup Müdürlüğü, Üniversite Caddesi No:57 Bornova/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/151901 İhale Kayıt Numaralı "22 Adet Trafo Merkezinin ve Hizmet Binalarının Koruma ve Güvenliğinin Yapılması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

10.03.2010 tarih ve II.H.06.17.0198/2010-28 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

T.E.İ.A.Ş. 3. İletim Tesis ve İşletme Grup Müdürlüğü tarafından 15.12.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “22 Adet Trafo Merkezinin ve Hizmet Binalarının Koruma ve Güvenliğinin Yapılması” ihalesine ilişkin olarak Cihan Özel Güvenlik ve Eğitim Ltd.Şti.’nin 05.03.2010 tarih ve 4389 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İdari şartnamenin 2.1.a maddesi ve birim fiyat teklif cetvelinin iş kaleminin adı ve kısa açıklaması kısmında yer alan 22 adet trafo merkezi ibaresi ile teknik şartnamenin 1 inci maddesinde yazan 23 adet trafo merkezi ibaresinin çelişkili olduğu,

2. İdari şartnamenin 2.1.b maddesinde ihale konusu hizmetin miktarı ve türünün 93 adet silahlı özel güvenlik elemanı olarak belirtildiği, teknik şartnamenin 2 inci maddesinde ise 23 adet trafo merkezi müştemilatının 4 adet silahlı özel güvenlik elemanı ile korunmasının öngörüldüğü, buna göre 23x4=92 kişinin çalışacağının belirtildiği, dolayısıyla idari şartname ile teknik şartnamedeki bu farklılığın ihale sonucunu etkileyeceği,

3. İdari şartnamenin 25.3.2 nci maddesinin, teklif fiyatının oluşturulmasında ve işin uygulanmasında tereddüt ve yoruma açık ifadeler yarattığı, bu maddede belirtilen kalemlerin amortisman mı yoksa esas değerlerinin mi hesaplanarak teklif fiyata dahil edileceğinin açık olarak anlaşılamadığı,

4. İdari şartnamenin 25.3.6 ncı maddesi ve teknik şartnamenin 7.4 üncü maddesine göre teklif fiyata dahil edilmesi gerektiği düzenlenen atış eğitimi masraflarına ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi olarak yer almamasının mevzuata aykırı olduğu,

5. Atış eğitimi verilecek personel sayısına göre idari şartname ve teknik şartnamede belirtilen ve teklif fiyata dahil edilmesi gereken toplam mermi sayısı ve kişi başına düşen mermi sayısında çelişkiler olduğu,

6. İdari şartnamenin 48.3 üncü maddesinde işin süresinin 12 ay olarak belirtildiği; ancak, Kamu İhale Genel Tebliğinin 80.1 inci maddesinde işin süresinin takvim günü olarak belirtilmesi gerektiği açıklandığından mevzuata aykırılık bulunduğu,

7. İdari ve teknik şartnameye göre yüklenici tarafından temin edilecek olan devir teslim raporu ve rapor defteri, ziyaretçi kayıt defteri, istasyon kayıt defterinin nitelik, sayfa adedi, defter adedi ve bu defterlerin teklif fiyata dahil edilip edilmeyeceği hususunda belirsizlik bulunduğu,

8. İdari şartnamenin 25.3.5 inci maddesinde istenen 32 adet cep telefonunun ve haberleşme ücretlerinin özelliklerinin teknik şartnamede belirtilmemiş olması nedeniyle maliyet hazırlanamadığı,

9. İdari şartnamenin 25.3.5 inci maddesinde istenen cep telefonu hattının özelliklerine ait düzenleme yapılmadığı, sadece bas-konuş özelliğinin mi yoksa diğer özelliklerinin de mi kullanılacağının belirtilmediği, bas-konuş hizmeti veren operatörlerin fiyatları arasında farklılıklar bulunması nedeniyle maliyet hesaplanmasında belirsizlikler oluştuğu,

İddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinde; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

__

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “ Başvuru ehliyeti ” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü yer almaktadır.

Sonuç itibariyle, ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için istekli olabilecek veya belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla __ aday sıfatına haiz olunması gerektiği, başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik süresinde şikayet başvurusunda bulunmayıp ihaleye teklif verdiği, dolayısıyla ihaleye teklif verdikten sonra ihale dokümanına yönelik başvuruda bulunduğu bu nedenle anılan mevzuat hükümleri gereği başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır. Bu nedenle 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet yönünden başvurunun reddine karar verilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

**Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **

EK GEREKÇE

**** İncelemeye konu ihalede;

[M1] 4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin 1. fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri, 55. maddesinde; şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21. maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı, ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresinin ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresinin ise dokümanın satın alındığı tarihte başlayacağı, ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği, 56. maddesinin 1. fıkrasında; idareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği hüküm altına alınmıştır.__

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde; isteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabileceği, 6. maddesinin 2. fıkrasında; ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetlerin, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği, 15. maddesinin 1. fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde; başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı, ve 17. maddesinin 1. fıkrasında ise; 16. maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği hükmüne yer verilmiştir.

Söz konusu ihalede, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanı satın alınarak, ihaleye teklif verildiği, anılan Kanun ve Yönetmelik hükmü uyarınca istekli statüsünü kazandığı, bu nedenle ihalenin her aşamasına şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği, ancak başvuru sahibinin iddiasının ihale dokümanına yönelik olması nedeniyle, anılan Kanun ve Yönetmelik hükmü uyarınca ihale tarihinden önceki üç iş günü içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulmadığı anlaşıldığından, şikâyet başvurusunun anılan Kanun’un 55. maddesi 2. fıkrası ve Yönetmeliğin 16. maddesi 1. fıkrasının (c) bendi hükmü uyarınca, süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede, yukarıda belirtilen gerekçelerle “ başvurunun reddine ” ilişkin karara katılıyorum.

** Erkan DEMİRTAŞ**

** Kurul Üyesi**