KİK Kararı: 2010/UH.II-71

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/003
Gündem No : 103
Karar Tarihi : 11.01.2010
Karar No : 2010/UH.II-71 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Ümit Eğitim ve Yayıncılık Hizmetleri Tic. Ltd. Şti., -||merkez Mahallesi|marmara Caddesi|23/79-80|||avcılar|istanbul(Avr)

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Mamak Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü, Talatpaşa Bulvarı No: 167 Cebeci / ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/149870 İhale Kayıt Numaralı "Bilgi Evleri Eğitim Destek Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

04.01.2010 tarih ve II.H.2826.0160/2009-50E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Mamak Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü tarafından 01.12.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Bilgi Evleri Eğitim Destek Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Ümit Eğitim ve Yayıncılık Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.’nin 11.12.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 14.12.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 22.12.2009 tarih ve 25260 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. Üzerinde ihale bırakılan firmanın iş deneyimini tevsik için özel sektörde gerçekleştirilen işe ilişkin belge sunduğu, ancak iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ilgili sigorta müdürlüğünden alınan iş yeri bildirgesinin ve personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal sigorta prim ödemelerini gösteren belgelerin idareye sunulmadığı, bu eksiklik sonradan tamamlatılamayacağından firmanın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

2. 6762 sayılı Türk Ticaret Kanununun 137. maddesine göre; ticaret şirketlerinin şirket ana sözleşmesinde yazılı işletme konusu dahilinde kalmak koşuluyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebileceği, kanun hükmü uyarınca bir ticaret şirketinin ancak amacı ve şirket konusu dahilinde işlem yapabileceği, bu konu ve amaç dışında gerçekleştirilecek işlemlerin hukuki sonuç doğurmayacağı, 23.02.2005 tarih ve 6246 sayılı Ticaret Sicili Gazetesine göre üzerinde ihale bırakılan şirketin iştigal konuları arasında ihale tarihi itibariyle ihale konusu işin bulunmadığı, anılan firmanın sadece temizlik ihalelerine katılabileceği, anılan şirketin söz konusu ihaleye katılabilmesi için faaliyet konuları arasında kamu ihalelerinde personel çalıştırabileceğine dair yetkisinin olması gerektiği, anılan firmanın faaliyet konuları arasında kamu ihalelerinde personel çalıştırılması işleri olmadığından söz konusu ihalede teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde yapılan düzenlemede; ihale konusu iş; Belediyeye ait 8 adet Bilgi Evine 1 adet Bilgi Evi Koordinatörü, 8 adet Bilgi Evi Yöneticisi, 40 adet Eğitmen ve 8 adet Büro Görevlisi olmak üzere toplam 57 kişi ile Bilgi Evleri Eğitim Destek Hizmeti Alımı olarak tanımlanmıştır.

İdari şartnamenin 7 nci maddesi kapsamında ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlilik kriterleri hususunda düzenleme yapılmış olup bu kapsamda;

Şartnamenin 7.5.1 inci maddesinde; “Son beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında kabul işlemleri tamamlanan ve teklif edilen bedelin % 40 oranından az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler,” düzenlemesi,

İş deneyiminde benzer iş olarak kabul edilebilecek benzer işler hususunda ise şartnamenin 7.6 ncı maddesinde; _“Her türlü eğitim hizmeti benzer iş olarak kabul edilecektir.” _düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “ İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47 nci maddesinde;

“(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

__

_(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ise, ayrıca ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesi iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.” _hükmüne,

Kamu İhale Genel Tebliğinin, hizmet alımı ihalelerine ilişkin özel hususların açıklandığı “Özel Hükümler” başlıklı bölümün ikinci bölümünde yer alan “ İş deneyimini gösteren belgeler ve benzer işe ilişkin hususlar” başlıklı 72 nci maddesinde; “72.2. İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında kabul işlemleri tamamlanan ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen tevsik edici belgeler sunulacaktır.” açıklamasına yer verilmiştir.

Üzerinde ihale bırakılan Özel Ufuk Bilgisayar Turizm Eğitim Yayın ve Temizlik Tic. A.Ş.’nin teklif dosyasının incelenmek üzere Kuruma gönderilen örneğinde; Atlantik Eğitim Yayın Taşımacılık Bilgisayar Tic. A.Ş. ile anılan şirketin personeline ve öğrencilerine yoğunlaştırılmış olarak sözleşmede belirtilen konularda 01.10.2009 ile 25.11.2009 tarihleri arasında KDV hariç toplam 400.000,00 TL bedelle eğitim verileceğine ilişkin 10.09.2009 tarihli sözleşme ile anılan firma adına düzenlenen her biri KDV hariç 200.000 TL bedelli olan 31.10.2009 ve 26.11.2009 tarihli faturaların bulunduğu görülmüştür.

Söz konusu sözleşmenin özel sektöre gerçekleştirilen “sözleşmede belirtilen hususlarda personele eğitim verilmesi işine ilişkin olduğu, eğitimin “yaratıcılık geliştirme ve problem çözme”, “duygusal zeka”, “kişisel performans ve zaman yönetimi”, “müzakere performansını arttırmak” gibi ders başlıkları ile maksimum 100 kişilik gruplara verileceği, dolayısıyla söz konusu eğitim işinin personel çalıştırılarak yerine getirilebileceği anlaşılmıştır.

Yukarıda belirtilen mevzuat düzenlemeleri uyarınca, iş deneyiminin tevsiki için özel sektöre gerçekleştirilen işe ilişkin sözleşmenin, bu sözleşmeye dayalı faturanın ve sözleşmeye konu iş, personel çalıştırılarak yerine getirilebilecek bir iş olduğundan, o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin sunulması gerektiği; anılan firmanın sunmuş olduğu iş deneyim belgesine konu iş kapsamında personel çalıştırıldığına ilişkin sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin teklif dosyasında yer almadığı tespit edildiğinden, iş deneyiminin mevzuata uygun şekilde belgelendirilmediği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, anılan isteklinin teklifinin geçerli olmadığı, teklif dosyası içinde sunulması gereken belgelerin sonradan tamamlatılamayacağı, teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, bu nedenle anılan firma üzerinde ihale bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Üzerinde ihale bırakılan**** Özel Ufuk Bilgisayar Turizm Eğitim Yayın ve Temizlik Tic. A.Ş.’nin teklif dosyasının incelenmesinden; Şirketin Ankara Ticaret Odasına kayıt olduğu, 25.11.2009 tarihi itibariyle Oda üyeliğinin devam ettiği, faaliyet konusunun esas mukavelesinde yazılı hususlar olduğu, devlet ihalelerine katılmasına engel bir durum bulunmadığı, şikayet dilekçesinde sözü edilen esas mukavelenin idari şartname ile istenilmediği, şikayet dilekçesinin ekinde bulunan 23.02.2005 tarih ve 6246 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi örneği üzerindeki kayıtlara göre; Özel Ufuk Bilgisayar Turizm Eğitim Yayın ve Temizlik Tic. A.Ş.’nin amaç ve faaliyet konuları arasında “Eğitim” başlığı altında; “Özel dershaneler, kurslar, mesleki ve teknik kurslar açmak, işletmek, açılmış olanlara ortak olmak, özel kreş, anaokulu, ilkokul, ortaokul, lise, mesleki ve teknik liseler açmak, kiralamak, işletmek, açılmış olanlara ortak olmak, özel öğrenci yurtları, pansiyon, otel açmak, işletmek, açılış olanlara ortak olmak, eğitim, öğretim, sosyal ve kültürel amaçlı yarışmalar, seminerler ve konferanslar düzenlemek,… “ şeklinde belirtilen faaliyet konularının ihale konusu iş tanımına uygun olduğu, inceleme konusu ihaleye katılabilmek için şirketin esas mukavelesinde “kamu ihalelerinde personel çalıştırabileceğine dair” bir ifade yer almasının gerekli olmadığı, ihale dokümanında belirtilen koşulların karşılanmasının yeterli olduğu, anlaşıldığından bu husustaki şikayet yerinde görülmemiştir.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

Yukarıda yapılan değerlendirmede, üzerinde ihale bırakılan isteklinin iş deneyiminin mevzuata uygun olarak tevsik edilip edilmediği hususu incelenmiş ve belgelendirmenin mevzuata uygun olarak yapılmadığı anlaşıldığından anılan isteklinin üzerinde idarece ihale bırakılması işlemi mevzuata uygun bulunmamıştır.

İş deneyiminin tevsiki hususunda benzer bir durum teklifi idarece geçerli olarak kabul edilen Eduser Eğitim Danışmanlık ve Uzmanlık Hizmetleri Tic. Ltd. Şti. için de geçerlidir. Anılan istekli iş deneyimine ilişkin olarak; BRITISH COUNCIL / UK tarafından düzenlenen 18.06.2008 tarihli belgenin asılının ve tercümesinin “aslı idarece görülen örneğini” idareye sunmuş olup; belgeye göre 04.09.2003 tarihinde sözleşmesi imzalanan ve 31.12.2006 tarihinde tamamlanan “…. Mesleki ve Teknik Eğitimin Modernizasyonu Projesi kapsamında uzun ve kısa süreli yerel uzman personel ve destek elmanı alımı” işinin yerine getirildiği, bu belge dışında dosyada iş deneyimini tevsik amaçlı mevzuata uygun olarak sunulmuş belge bulunmadığı, bu nedenle anılan isteklinin teklifinin de geçerli olarak kabul edilemeyeceği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale kararının iptal edilmesi, yukarıda yapılan açıklamalar gereğince Özel Ufuk Bilgisayar Turizm Eğitim Yayın ve Temizlik Tic. A.Ş. ve Eduser Eğitim Danışmanlık ve Uzmanlık Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.’nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması, başvuru sahibi Ümit Eğitim ve Yayıncılık Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin yeniden değerlendirmeye alınması ile bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalenin __açık ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, yaklaşık maliyetin toplam 982.593,94 TL olarak belirlendiği;

İhalede 4 adet ihale dokümanının satın alındığı, 01.12.2009 tarihinde yapılan ihaleye 3 isteklinin teklif verdiği, idarece tekliflerin değerlendirilmesi sonucunda 3 isteklinin teklifinin de geçerli olduğu, geçerli olan tekliflerin ikisinin yaklaşık maliyetin altında, birinin ise yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu, teklif fiyatlarının dağılımı incelendiğinde; tekliflerin, 818.900,28 TL, 874.992,00 TL, 1.393.800,00 TL olarak sıralandığı, en düşük teklifi veren Özel Ufuk Bilgisayar Turizm Eğitim Yayın ve Temizlik Tic. A.Ş.’nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi ve Ümit Eğitim ve Yayıncılık Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.’nin de ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

İhalede idarece en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen Ümit Eğitim ve Yayıncılık Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.’nin itirazen şikayet başvurusu üzerine yapılan inceleme neticesinde; ihale üzerinde bırakılan Özel Ufuk Bilgisayar Turizm Eğitim Yayın ve Temizlik Tic. A.Ş. ve geçerli teklif olarak belirlenen Eduser Eğitim Danışmanlık ve Uzmanlık Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.’nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğine karar verildiğinden, sadece bir isteklinin teklifinin geçerli teklif olarak kaldığı dikkate alındığında, söz konusu ihalede tekliflerin gerçekçi bir fiyat yarışması sonucunda oluşmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde “Temel İlkeler” başlığı altında; “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü bulunmaktadır.

Anılan Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “Temel İlkeler” gereğince, idareler bu Kanuna göre yapılan ihalelerde; rekabeti ve kaynakların verimli kullanmasını sağlamakla sorumludur. Söz konusu ihalede, itirazen şikayet başvurusu üzerine yapılan inceleme neticesinde sadece bir isteklinin teklifinin geçerli teklif olarak kalması nedeniyle, Kanunun 5 inci maddesindeki “rekabet ” ilkesinin sağlanamadığı ve tekliflerin sağlıklı ve gerçekçi bir fiyat yarışması sonucunda oluşmadığı anlaşıldığından, incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenle; incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “düzeltici işlem belirlenmesine” ilişkin karara katılmıyorum.

**Hicabi ECE **

****** II.Başkan **