KİK Kararı: 2010/UH.II-3674

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/076
Gündem No : 66
Karar Tarihi : 07.12.2010
Karar No : 2010/UH.II-3674
BAŞVURU SAHİBİ:
Ladin İnşaat Peyzaj San. Tic. Ltd. Şti. Atatürk Mah. Şeref Sok. No:5 Ladin Plaza Ataşehir / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Başakşehir Belediye Başkanlığı, Park ve Bahçeler Müdürlüğü, Bahçeşehir 2. Kısım Mah. Şehit Polis Gaffar Okkan Cad. No:5/a P.K.34538 Bahçeşehir /Başakşehir / İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/525930 İhale Kayıt Numaralı "Başakşehir Sınırları İçerisindeki Park ve Yeşil Alanların Bakım ve Temizlik Hizmetlerinin Yaptırılması Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

03.12.2010 tarih ve II.H.3584.0160/2010-169 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Başakşehir Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü tarafından 22.11.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Başakşehir Sınırları İçerisindeki Park ve Yeşil Alanların Bakım ve Temizlik Hizmetlerinin Yaptırılması Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Ladin İnşaat Peyzaj San. Tic. Ltd. Şti.’nin 22.11.2010 tarih ve 47017 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; şikayete konu ihalenin ilanını incelediklerinde Kamu İhale Kanununa aykırı hususlar gördükleri, 28.10.2010 tarihinde idareye şikayette bulundukları, idarenin cevap yazısında ihale dosyasında istenen belgelere ilişkin olarak gerekçe belirtildiği, şikayetin uygun bulunmadığı, ancak idarenin açıklamasının tutarlı ve bilimsel olmadığı,

İhale konusu işin park ve yeşil alanların bakımı ve temizliği işi olduğu, işin kapsamında 62 adet park ve orta refüj bulunduğu, birim fiyat teklif cetvelinde 38 adet iş kalemi bulunduğu, bunlardan 33 adedinin park bakım onarım kalemi olduğu, yaklaşık maliyetin tahminen % 99’unun park ve bakım kaleminden oluştuğu, idarenin bu iş için istediği TSE belgesinin (TS 13111), bazı araç ve gereçlerdeki kendi malı olma şartının ihaleye katılımı ve rekabeti engellediği, ihale dokümanlarındaki kriterler nedeniyle bu ihaleye katılamadıkları, esas itibariyle işin park bakım işi olduğu, ancak peyzaj firmalarının ihaleye katılmasının engellendiği, mevzuata aykırı düzenlemeler nedeniyle söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

Öte yandan, idarenin cevabında, ihale dokümanı satın alınmadığı gerekçesiyle başvurunun reddine karar verildiği, fakat ihale ilanından itibaren dosya satın almak için idareye gitmelerine rağmen, ihale dokümanı satışı yapılmadığı, doküman almak istediklerinde ihale dokümanına karşı şikayetler bulunduğundan dosyada değişiklik yapılacağının idare görevlilerince kendilerine ifade edildiği, dokümanı 05.11.2010 tarihinde satın alabildikleri,

İdarenin şikayet dilekçelerine cevap verdikten sonra ihale dokümanı satışı yaptığı, itiraz sürecinin devam ettiği,

İddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde;

İstekli; mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini ifade eder,

İstekli olabilecek ise; ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlilik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi ifade eder şeklinde tanımlanmıştır.

4734 sayılı Kanunun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkralarında;

__

__“ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

__

_ Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır._

__

_ Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.” _hükmü,

Yine 54 üncü maddenin onuncu fıkrasında;

_ “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;_

__

_ a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,_

__

_ b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,_

__

_ c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,_

__

_ karar verilir.”_ hükmü,

Anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin birinci fıkrasında;

_ “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” _hükmü,

Yukarıda anılan __

55 inci maddenin üçüncü ve dördüncü fıkralarında;

_ "İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz._

__

_ Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.”_ hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında;

_ “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;_

_ a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,_

_ b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar, _

_ c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,_

_ hakkında başvuruda bulunabilir.” _hükmü,

Aynı Yönetmeliğin “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinde;

****“(1) Başvurular öncelikle;

_ a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,_

_ b) Başvuru ehliyeti,_

_ c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,_

_ ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,_

_ d) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarasının belirtilip belirtilmediği,_

_ e) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği,_

_ f) İdareye başvuru tarihi ile varsa idarenin cevabının başvuru sahibine bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği, _

_ g) İdare tarafından şikayet üzerine alınan karar başvuru sahibine bildirilmiş ise bu kararın bir örneğinin eklenilip eklenilmediği,_

_ ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,_

_ h) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulup bulunulmadığı, _

_ ı) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği,_

_ yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmü,_

Anılan Yönetmeliğin 17 nci maddesinde;

“(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

Bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikayet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3 üncü maddesinde;

_ “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday ve istekliler ile istekli olabilecekler şikayet başvurusunda bulunabilir. _

__

(2) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar hakkında başvuruda bulunabilir. Bununla birlikte, ilana yönelik başvuruda bulunabilmek için de istekli olabilecek sıfatını kazanmak zorunlu olduğundan, bu kapsamda dokümanın satın alınması gerektiği hususuna dikkat edilmelidir.

__

(3) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise ayrıca kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar hakkında başvuruda bulunabilir.

__

(4) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir.”

Açıklamasına yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8 inci maddesi ile 16 ncı maddesinin 1 inci fıkrasında başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, aynı Yönetmeliğin 17 nci maddesinin birinci fıkrasında; bu Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği hükme bağlanmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Başvuru sahibinin dilekçesi ve ekleri ile İdarenin Kuruma gönderdiği 03.12.2010 tarih ve 30407 sayılı yazı ve eklerinin incelenmesi neticesinde;

Başvuru sahibinin dilekçesinde; ihale ilanından sonra doküman satın almak üzere idareye gidildiği, ihale dokümanında değişiklik yapılması düşünüldüğü belirtilerek görevlilerin kendilerine doküman satışı yapmadığı, dokümanın 05.11.2010 tarihinde satın alınabildiği hususunun belirtildiği,

Ancak, idarenin Kuruma gönderdiği 03.12.2010 tarihli yazıda; ihalenin 25.10.2010 tarihinde ilan edildiği, bu tarihin aynı zamanda isteklilerin dokümanı inceleyebilecekleri ve satın alabilecekleri tarih olduğu, dolayısıyla şikayetçinin doküman satın aldığı 05.11.2010 tarihinden önce dokümanın satışa hazır olduğu, nitekim 03.11.2010 tarihinde iki istekli olabilecek firmaya doküman satışı yapıldığı hususunun belirtildiği,

Mevzuatın yukarıda yer verilen hükümlerine göre; idareye şikayette bulunulan 28.10.2010 tarihte (ihale dokümanı satın alınmamış olduğundan) başvuru sahibinin şikayet ehliyetine sahip olmadığı, ihale ilanına karşı şikayette bulunulabilecek 10 günlük süre içinde de (04 Kasım 2010 tarihine kadar) doküman satın alınmadığı,

İhale dokümanının satın alındığı 05.11.2010 tarihi itibariyle ilana karşı yapılabilecek şikayet süresinin geçmiş olduğu, buna göre idareye verilen şikayet dilekçesindeki eksikliğin süresinde tamamlanmamış olduğu ve dolayısıyla idareye yapılan şikayetin mevzuata uygun bir başvuru olmadığı,

Ayrıca, başvuru sahibinin Kuruma verdiği dilekçede, ihale ilanı üzerine doküman satışının başlamadığı, dokümanın ancak 05.11.2010 tarihinde satın alınabildiği belirtilmekle birlikte, bu hususta bir şikayetin idareye yapılan başvuruda yer almadığı,

İdarenin 04.11.2010 tarihli yazısının (başvuru sahibinin beyanına göre 13.11.2010 tarihinde) tebellüğ edilmesinden sonra 22.11.2010 tarihinde Kuruma itirazen şikayette bulunulduğu,

Anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuatın yukarıda yer verilen hükümlerine göre; dilekçe sahibinin şikayet ehliyeti için ihale dokümanı satın alınmasının gerekli olduğu, başvuru sahibinin idareye şikayette bulunduğu tarih itibariyle ihale dokümanı satın alınmamış olduğundan idareye şikayet ehliyetinin bulunmadığı, idareye şikayetin süresi içinde usul ve şekil hükümlerine uygun olarak yapılmadığı, Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulması olduğundan Kuruma yapılan başvurunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğe uygun bir başvuru olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin 10 uncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****