KİK Kararı: 2010/UH.II-3317

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/068
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 01.11.2010
Karar No : 2010/UH.II-3317
BAŞVURU SAHİBİ:
Köksaldı Turizm Nakliye Konfeksiyon Otomotiv Gıda Petrol İşletmesi İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti., Ahi Evran Mahallesi Ahi Çarşısı No: 38 Kat: 1 Kırşehir

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kırşehir Özel İdaresi Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğü, Ahievran Mahallesi Zübeyde Hanım Caddesi No: 8 40300 Merkez Kırşehir

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/508763 İhale Kayıt Numaralı "2010-2011 Yılı Taşımalı Okul Servis Kiralama İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

26.10.2010 tarih ve II.H.32.32.0198/2010-140 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Kırşehir Özel İdaresi Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğü tarafından 24.09.2010 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “2010-2011 Yılı Taşımalı Okul Servis Kiralama İşi” ihalesine ilişkin olarak Köksaldı Turizm Nakliye Konfeksiyon Otomotiv Gıda Petrol İşletmesi İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 14.10.2010 tarih ve 38361 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İhale üzerinde bırakılan Aşıkpaşa Travel Tur firmasının iş deneyim belgesinin uygun olmadığı,

2. Öz Koç Tur firmasının ihaleye katıldığı araçların plakalarının, idare ile daha önce sözleşme imzalamış olduğu başka bir ihaledeki araçların plakaları ile aynı olduğu,

3. İhale dokümanı uyarınca ihaleye katılan firmalardan araç ruhsatlarının ve kira sözleşmelerinin istenmesinin mevzuata aykırı olduğu ve ihale dokümanı içerisinde yer alan birim fiyat teklif cetvelinde araç sayısı yer almasına rağmen çalışılacak gün sayısı belirtilmediğinden tekliflerin sağlıklı hazırlanamadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin yedinci bendinde “ İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

Ayrıca anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin birinci ve ikinci fıkralarında şikayet başvurusunun, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı, ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlayacağı; ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği hüküm altına alınmaktadır.

__

__

Başvuru sahibinin birinci ve ikinci iddialarına yönelik yapılan incelemede, anılan Kanun hükümleri ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendi uyarınca başvuru ekinde “ Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin ” sunulması gerekirken bu belgelerin fotokopilerinin sunulduğu tespit edilmiş olup, söz konusu eksikliğin on günlük itirazen şikayet başvuru süresi (en geç 15.10.2010 tarihinde) aşıldıktan sonra 20.10.2010 tarihinde giderildiği anlaşıldığından, söz konusu iddialar yönünden 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince şekil yönünden başvurunun reddine karar verilmesi gerekmektedir.

Öte yandan, başvuru sahibinin üçüncü iddiasının ihale dokümanına yönelik olduğu tespit edilmiş olup, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “ Başvuru ehliyeti ” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için istekli olabilecek veya belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla aday sıfatını haiz olunması gerektiği, başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik olarak ihale dokümanının satın alındığı 23.09.2010 tarihinden itibaren 5 günlük süre aşılmamak kaydıyla ihale tarihi olan 24.09.2010 tarihinden üç iş günü öncesine kadar, yani en geç 20.09.2010 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre aşıldıktan ve ihaleye teklif verildikten sonra 27.09.2010 tarihinde ihale dokümanına yönelik başvuruda bulunduğu, bu nedenle anılan mevzuat hükümleri üçüncü iddia yönünden başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşıldığından, bu iddiaya ilişkin olarak 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet yönünden başvurunun reddine karar verilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan İçişleri Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılmıyorum.

** Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **

FARKLI GEREKÇE

İncelemeye konu ihalede;

Başvuru sahibinin 3. iddiasına ilişkin olarak; ihale dokümanı uyarınca ihaleye katılan firmalardan araç ruhsatlarının ve kira sözleşmelerinin istenmesinin mevzuata aykırı olduğu ve ihale dokümanı içerisinde yer alan birim fiyat teklif cetvelinde araç sayısı yer almasına rağmen çalışılacak gün sayısı belirtilmediğinden tekliflerin sağlıklı hazırlanamadığı iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin 3. iddiasına ilişkin olarak, anılan Kurul kararı ile; “… Öte yandan, başvuru sahibinin üçüncü iddiasının ihale dokümanına yönelik olduğu tespit edilmiş olup, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için istekli olabilecek veya belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla aday sıfatını haiz olunması gerektiği, başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik olarak ihale dokümanının satın alındığı 23.09.2010 tarihinden itibaren 5 günlük süre aşılmamak kaydıyla ihale tarihi olan 24.09.2010 tarihinden üç iş günü öncesine kadar, yani en geç 20.09.2010 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre aşıldıktan ve ihaleye teklif verildikten sonra 27.09.2010 tarihinde ihale dokümanına yönelik başvuruda bulunduğu, bu nedenle anılan mevzuat hükümleri üçüncü iddia yönündenbaşvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşıldığından, bu iddiaya ilişkin olarak 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet yönünden başvurunun reddine …” karar verilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin 1. fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği; 55. maddesinin 1. fıkrasında; şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı; 3. fıkrasında; idarenin, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alacağı, alınan kararın, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirileceği, ilan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmayacağı, 4. fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği; 56. maddesinin 1. fıkrasında ise; idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği hükümleri yer almaktadır.

Anılan Kanun hükümlerinden, Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilmek için öncelikle idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği, bu yol tüketilmeden Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulamayacağı, Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilmenin tek istisnasının ise; idareye yapılan şikâyet üzerine idarece ya da Kamu İhale Kurumu tarafından itirazen şikâyet üzerine alınan karar sonrası idarece ihalenin iptal edilmesi durumunda doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği anlaşılmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendinde; istekli olabileceklerin; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklara, (c) bendinde de; isteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, 6. maddesinin 1. fıkrasında; idareye şikâyet süresinin; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, 3. fıkrasında; Kuruma itirazen şikâyet süresinin; şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, 14. maddesinin 1.fıkrasında; idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, 15. maddesinin 1. fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 2. fıkrasında; idareye başvuruda bulunulması gerekirken doğrudan Kuruma yapılan başvurular ile idareye başvurulmuş olmakla birlikte Kurumun haberdar edilmesine yönelik başvuruların veya idarenin on günlük karar alma süresi beklenilmeden yapılan başvuruların ihaleyi yapan idareye gönderileceği, 16. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde; başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı yönüyle inceleneceği, 4. fıkrasında ise; yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenleneceği, 21. maddesinin (c) bendinde ise; başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verileceği hükümlerine yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin 3. maddesinin 2. fıkrasında; istekli olabileceklerin; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar hakkında başvuruda bulunabileceği, bununla birlikte, ilana yönelik başvuruda bulunabilmek için de istekli olabilecek sıfatını kazanmak zorunlu olduğundan, bu kapsamda dokümanın satın alınması gerektiği hususuna dikkat edilmesi gerektiği yönünde açıklamaya yer verilmiştir.

İncelemeye konu ihalede, başvuru sahibi tarafından ihaleye teklif verildiği, başvuru sahibinin ehliyetli kabul edilmesi gerektiği, bu nedenle ihalenin her aşamasına şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, ancak ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurusunun ihale tarihinden 3 iş günü öncesine kadar yapılmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin 3. iddiasına yönelik şikâyet başvurusunun süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede 1. ve 2. iddialar açısından Kurul kararına katılmakla beraber, 3. iddia yönünden yukarıda belirtilen gerekçelerle “ başvurunun reddine ” ilişkin karara katılıyorum.

** Erkan DEMİRTAŞ**

** Kurul Üyesi**