KİK Kararı: 2010/UH.II-2496

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/056
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 23.08.2010
Karar No : 2010/UH.II-2496
BAŞVURU SAHİBİ:
YNR Grup Taahhüt Turizm Hizmet ve İşletmecilik Tic. San. Ltd. Şti. Atakan Sok. Savaş Apt. No: 6 / 10 Mecidiyeköy / Şişli / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ondokuz Mayıs Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü, Ondokuz Mayıs Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi - OMUSUVAM Kurupelit Kampüsü Atakum / SAMSUN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/31552 İhale Kayıt Numaralı "Bilgisayar Ortamında Hasta Bilgileri Veri Girişi Yapılması Hizmeti Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

20.08.2010 tarih ve II.H.2470.0160/2010-119 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Ondokuz Mayıs Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından 07.05.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Bilgisayar Ortamında Hasta Bilgileri Veri Girişi, Arşivleme ve Dokümantasyon Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak YNR Grup Taahhüt Turizm Hizmet ve İşletmecilik Tic. San. Ltd. Şti.’nin 12.08.2010 tarih ve 19626 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; şikayete konu ihaleye, YNR Grup Taahhüt Turizm Hizmet ve İşletmecilik Tic. San. Ltd. Şti. & Kelkit Yapı ve Hizmet İşleri San. Tic. Ltd. Şti. & Kale Bim Bilgi. Sist. Tar. Gıda Tem. Org. San. Tic. Ltd. Şti. (Eski adı: 2B Bilgisayar Sistemleri Tarım Gıda Tic. Ltd. Şti.) Ortak Girişimi olarak katıldıkları,

Ortaklardan 2B Bilgisayar Sistemleri Tarım Gıda Tic. Ltd. Şti.’nin idareye sunduğu iş deneyim belgesinde ihale kayıt numarasının ve işin adının açıkça belirtilmediği gerekçesiyle idarenin 24.05.2010 tarihli yazısı ile eksikliğin giderilmesinin talep edildiği, yapılan inceleme sonucunda anılan şirketin sunduğu iş deneyim belgesinin sahte olduğunun anlaşıldığı, bu durumu 27.05.2010 tarihli yazı ile hemen idareye bildirdikleri ve ayrıca anılan şirket hakkında yaptırım uygulanması gerektiğini belirttikleri,

Belirtilen durum nedeniyle iş ortaklığının ihalede değerlendirme dışı bırakılması ve yalnızca ilgili firma hakkında yasaklama kararı verilmesi gerektiği,

Dilekçeleri üzerine idare tarafından herhangi bir işlem tesis edilmemesi ve geçici teminatlarının kendilerine iade edilmemesi nedeniyle 08.07.2010 tarihli dilekçe ile idareye şikayette bulundukları,

Ancak, idarenin 11.08.2010 tarihli işlemle tüm ortaklar hakkında yasaklama kararı aldığı, firmaları hakkındaki yasaklama kararının haksız olduğu, Kanuna uygun olmadığı, yasaklama kararının yalnızca yasak fiil ve davranışta bulunan istekli firma hakkında verilmesi gerektiği,

İddia edilmektedir.

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan __

Kanunun 55 inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında;

"İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

__

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

Anılan __

Kanunun 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

Yukarıda anılan 54 üncü maddenin yedinci fıkrasında; “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmü,

Yine yukarıda anılan 54 üncü maddenin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,

Bulunmaktadır.

__

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8 inci maddesi ile 16 ncı maddesinin 1 inci fıkrasında başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, anılan Yönetmeliğin 17 nci maddesinin birinci fıkrasında; bu Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği hükme bağlanmıştır.

Anılan Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” __ başlıklı 8 inci maddesinde; “(8) Ortak girişim adına yapılacak şikayet veya itirazen şikayet başvurularının, pilot ortak/koordinatör ortak veya temsil yetkisi verilen özel ortak ya da ortakların tamamı tarafından yapılması zorunludur. Bu başvurulara, ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin, özel ortak tarafından yapılan başvurularda ayrıca özel ortağa temsil yetkisi verildiğine ilişkin belgenin eklenmesi gerekir.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” __ başlıklı 16 ncı maddesinde;

****“(1) Başvurular öncelikle;

_ a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,_

_ b) Başvuru ehliyeti,_

_ c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,_

_ ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,_

_ d) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarasının belirtilip belirtilmediği,_

_ e) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği,_

_ f) İdareye başvuru tarihi ile varsa idarenin cevabının başvuru sahibine bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği, _

_ g) İdare tarafından şikayet üzerine alınan karar başvuru sahibine bildirilmiş ise bu kararın bir örneğinin eklenilip eklenilmediği,_

_ ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,_

_ h) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulup bulunulmadığı, _

_ ı) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği,_

_ yönlerinden sırasıyla incelenir._

__

_ …….” _hükmü,

Bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “İtirazen şikayet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11 inci maddesinin dördüncü fıkrasında;

__

“(4) Ortak girişim adına yapılacak şikayet veya itirazen şikayet başvurularının, pilot ortak/koordinatör ortak veya temsil yetkisi verilen özel ortak ya da ortakların tamamı tarafından yapılması zorunludur. Temsil yetkisine sahip olmayan özel ortak tarafından şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru süresinin sonuna kadar pilot/koordinatör ortağın şikayete katılması veya özel ortağa temsil yetkisi vermesi gerekmektedir. Şikayet başvurularının pilot ortak/koordinatör ortak tarafından yapılması halinde ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin, temsil yetkisi verilen özel ortak tarafından yapılması halinde ise ortak girişim beyannamesi veya sözleşmesi ile temsile yetkili olunduğuna dair belgenin şikayet dilekçesine eklenmesi zorunludur. Bu belgelerin şikayet dilekçesine eklenmemesi veya temsil yetkisine sahip olmayan özel ortak tarafından şikayet başvurusunda bulunulması halinde eksikliklerin giderilmesi için başvuru süresinin sonuna kadar beklenir.” açıklaması bulunmaktadır.

__

Başvuru sahibinin dilekçesi ve eklerinin incelenmesinden;

Şikayet konusu ihalede, YNR Grup Taahhüt Turizm Hizmet ve İşletmecilik Tic. San. Ltd. Şti. & Kelkit Yapı ve Hizmet İşleri San. Tic. Ltd. Şti. & Kale Bim Bilgi. Sist. Tar. Gıda Tem. Org. San. Tic. Ltd. Şti. (Eski adı: 2B Bilgisayar Sistemleri Tarım Gıda Tic. Ltd. Şti.) Ortak Girişimini oluşturan ortaklardan birinin (2B Bilgisayar Sistemleri Tarım Gıda Tic. Ltd. Şti.’nin) iş deneyim belgesinin sahte olduğunun anlaşılması üzerine,

Başvuru sahibinin geçici teminatın (pilot ortak olarak) kendilerine iade edilmesi ve sadece yasak fiil ve davranışı işleyen ortak hakkında 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesindeki (yasaklamaya ilişkin) hükümlerin uygulanması gerektiği iddiası ile 08.07.2010 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, başvuru sahibinin beyanına göre idarenin şikayet dilekçesine cevap vermediği, öte yandan 11.08.2010 tarihli işlemle tüm ortaklar hakkında yasaklama kararı alındığı, idarenin şikayet dilekçesine cevap vermemesi üzerine başvuru sahibinin 12.08.2010 tarihinde Kuruma başvurduğu,

Dosyada mevcut bilgilere göre; idarenin on günlük sürede şikayet başvurusu üzerinde bir karar vermediği, şikayetçinin 4734 sayılı Kanunun yukarıda anılan hükümleri gereği, idarenin on günlük karar verme süresinin bitimini takip eden on günlük süre içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması gerekmekte iken, bu süre geçtikten sonra 12.08.2010 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

Ayrıca, dilekçenin içeriğinde başvuru sahibinin iş ortaklığını oluşturan pilot ortak olarak anıldığı, ancak başvuru dilekçesine ortak girişim beyannamesi veya sözleşmesinin eklenmediği, sadece ortaklardan birine ait (başvuru sahibi YNR Grup Taahhüt Turizm Hizmet ve İşletmecilik Tic. San. Ltd. Şti.) başvuru belgelerinin dilekçeye eklendiği, dolayısıyla başvuruda bulunmaya yetkili olduğuna dair belgelerin mevzuata uygun olarak sunulmadığı,

Belirtilen nedenle, Kurum’a yapılan başvurunun anılan Kanunun 54 üncü maddesinin yedinci fıkrası ile 55 inci maddenin dördüncü fıkrası hükmüne, İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin __ 8 inci maddesinin sekizinci fıkrasına, 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (c) ve (ç) bendi hükümlerine ve İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Tebliğin 11 inci maddesinin dördüncü fıkrasındaki düzenlemeye aykırı olduğu,

Anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin 10 uncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Yükseköğretim Kurulu Başkanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

** Adem KAMALI Kurul Üyesi**