KİK Kararı: 2010/UH.II-2131

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/051
Gündem No : 40
Karar Tarihi : 19.07.2010
Karar No : 2010/UH.II-2131
BAŞVURU SAHİBİ:
Bentem İnşaat Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti, Yavuz Sinan Mahallesi Ragıp Gümüşpala Cad. Leblebici Sokak No: 31/2 Eminönü/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Diyarbakır Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği, Elazığ Yolu Üzeri Üçkuyular Mevkii TOKİ Karşısı /DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/36570 İhale Kayıt Numaralı "2010 Mali Yılı 100 Kişilik Malzeme Dahil 6 Aylık Temizlik Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

08.07.2010 tarih ve II.H.18.88.0223/2010-30E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Diyarbakır Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 26.04.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2010 Mali Yılı 100 Kişilik Malzeme Dahil 6 Aylık Temizlik Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Bentem İnşaat Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti’nin 07.06.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 08.06.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 28.06.2010 tarih ve 14958 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.06.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; doküman satın alındığına dair makbuzun teklif dosyasına konulduğu, ancak doküman satın alındığına dair belgenin doldurulmadığı ve bu nedenle idarece ihale dokümanı satın alınmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmalarının yerinde olmadığı, iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İhale dokümanının görülmesi ve satın alınması” başlıklı 25 inci maddesinde; “(1) İdare tarafından hazırlanan ve her sayfası onaylanan ön yeterlik dokümanı ile ihale dokümanı, idarenin ilanda belirtilen adresi ile yayımlanmışsa resmi internet sayfasında bedelsiz olarak görülebilir. Ön yeterliğe veya ihaleye katılmak isteyenlerin bu dokümanın idarece her sayfası onaylanmış örneğini satın almaları zorunludur. Ancak, Kurum tarafından belirlenen esaslar çerçevesinde gerekli güvenlik önlemlerinin idarece alınması kaydıyla, dokümanın “compact disc (CD)” ortamına aktarılmış kopyalarının satılması mümkündür.

_ … _

_(3) İdarece öngörülmesi halinde, doküman satış bedelinin önceden idare hesabına havale edilmesi kaydıyla, ön yeterlik dokümanı ile ihale dokümanı iadeli taahhütlü posta, acele posta veya kargo yoluyla satın alınabilir. Bu durumda, posta veya kargo masrafları dahil edilerek belirlenen doküman bedelinin yatırılacağı banka hesap numarasına, ön yeterlik ve ihale ilanında veya davet yazısında yer verilir. _

(4) Dokümanın posta yoluyla gönderilmesini talep edenler, bu taleplerini üçüncü fıkraya göre belirlenen doküman bedelinin idarenin hesabına yatırıldığına ilişkin dekont ile birlikte, ihale veya son başvuru tarihinden en az beş gün önce idareye faksla veya posta yoluyla bildirirler. İdare, talebin alındığı tarihi izleyen iki iş günü içinde dokümanı, dokümanın satın alındığına ilişkin idare yetkilisince imzalı formu da ekleyerek, talep sahibinin belirttiği adrese gönderir. Bu durumda dokümanın postaya veya kargoya verildiği tarih, dokümanın satın alınma tarihi olarak kabul edilir. Dokümanın ulaşmamasından veya geç ulaşmasından ya da eksik olmasından dolayı idare hiçbir şekilde sorumlu tutulamaz.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Doküman satın alınması” başlıklı 15.2 nci maddesinde; “15.2.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinde, idarece öngörülmesi halinde, doküman satış bedelinin önceden idare hesabına havale edilmesi kaydıyla, ön yeterlik dokümanı ile ihale dokümanının iadeli taahhütlü posta, acele posta veya kargo yoluyla satın alınmasına imkân tanınmıştır. Bu konuda takdir yetkisi idareye ait olup, idarenin dokümanın posta yoluyla satın alınmasına ilişkin düzenlemeye dokümanda yer vermemesi halinde, dokümanın posta yoluyla satın alınması mümkün bulunmamaktadır. İdarece bu yönde bir düzenleme yapılması halinde ise posta veya kargo masrafları dahil edilerek belirlenen doküman bedelinin yatırılacağı banka hesap numarasına, ön yeterlik ve ihale ilanında veya davet yazısında yer verilmesi gerekmektedir.

__

_ 15.2.2. Dokümanın posta yoluyla satın alınmasına ilişkin talebin, doküman bedelinin idarenin hesabına yatırıldığına ilişkin dekont ile birlikte, ihale veya son başvuru tarihinden en az beş gün önce idareye ulaştırılması zorunludur._

__

_ 15.2.3**.** Dokümanı elden satın almak isteyenlerin, doküman bedelini ödeyerek dokümanı teslim almaları zorunludur. Bu nedenle, dokümanı elden satın almak amacıyla doküman bedelini ödedikleri halde dokümanı teslim almamış olanlar istekli olabilecek sıfatını kazanamayacaklardır.” _Açıklaması,

Anılan Tebliğin “Kanunun 36 ncı maddesine göre ihale komisyonunca ilk oturumda yapılacak iş ve işlemler” başlıklı 16.2.2 nci maddesinde; “ İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer alan tip şartnamelerde başvuru veya teklif zarfı içinde sunulacak belgeler arasında aday veya isteklilerin ön yeterlik veya ihale dokümanını satın aldıklarına ilişkin belge bulunmamaktadır. Bu nedenle, idarelerce söz konusu belgenin başvuru veya teklif kapsamında sunulması istenmeyecektir. Ancak, ihale komisyonu tarafından başvuru veya teklif zarflarının 4734 sayılı Kanunun 30 uncu maddesinin birinci fıkrasına uygun olup olmadığı incelenecek ve yapılan bu inceleme sonucunda başvuru veya teklif zarfı açılan aday veya isteklilerin doküman satın alıp almadıkları, idare tarafından düzenlenen ve bir nüshası idarede bulunan Ön yeterlik/ihale dokümanının satın alındığına ilişkin formlardan kontrol edilerek doküman satın almadığı halde başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği anlaşılanların başvuru veya teklifleri 4734 sayılı Kanunun 28 inci maddesindeki “… İhale ve ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebilir. Ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunludur.” hükmü çerçevesinde anılan Kanunun 37 inci maddesi uyarınca değerlendirme dışı bırakılacaktır.” açıklaması,

İdari şartnamenin “İhale dokümanının görülmesi ve temini” başlıklı 4 üncü maddesinde; “4.1. İhale dokümanı aşağıda belirtilen adreste bedelsiz olarak görülebilir. Ancak, ihaleye teklif verecek olanların, idarece onaylı ihale dokümanını satın alması zorunludur.

__

a)İhale dokümanının görülebileceği yer: Diyarbakır Eğitim ve Araştırma Hastanesi Satın Alma Birimi

….

c)İhale dokümanının satın alınabileceği yer: Diyarbakır Eğitim ve Araştırma Hastanesi Satın Alma Birimi

ç)İhale dokümanı satış bedeli (varsa vergi dahil):100,00 TL,

d)Posta yoluyla ihale dokümanı satış bedeli: 100,00 TL

__

4.2 İhale dokümanını satın almak isteyenler ihale dokümanını oluşturan belgelerin aslına uygunluğunu be belgelerin tamam olup olmadığını kontrol eder. Bu incelemeden sonra ihale dokümanını oluşturan belgelerin tamamının aslına uygun olarak teslim alındığına dair standart form biri satın alana verilmek üzere iki nüsha olarak imzalanır. düzenlemesi,

bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin başvuru dilekçesinde, ihale dokümanının 30.04.2010 tarihinde alındığı, doküman alındığına ilişkin makbuzun teklif dosyasına konulduğu, ancak doküman satın alındığına ilişkin formun doldurulmadığı belirtilmiştir.

İdarece gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde, ihale işlem dosyasında, başvuru sahibi olan Bentem İnş. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne ihale dokümanı teslim edildiğine ilişkin forma rastlanılmamış, diğer taraftan başvuru sahibi de bu formun doldurulmadığını şikayet dilekçesinde kabul etmiş bulunmaktadır. Ayrıca ihale işlem dosyasında başvuru sahibinin geçici teminat mektubunu elden iade aldığına dair imzasını da içeren geçici teminat mektubuna da yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda Kamu İhale Genel Tebliği’nin 15.2.3 üncü maddesinde yer verilen açıklama uyarınca, doküman bedelini ödediği halde dokümanı teslim almamış bulunanların, istekli olabilecek sıfatını kazanamayacağı belirtilmiştir. Bu itibarla, idarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde; başvuru sahibinin, idarece düzenlenen doküman satın alanların yer aldığı listede bulunduğu, adının yanında parantez içinde “dosya alındı belgesi yok” ifadesinin bulunduğu görülmüştür. Diğer taraftan, başvuru sahibi adına düzenlenen teslim eden idare görevlisi ile doküman alan tarafından imzalanan ihale dokümanının teslim alındığını gösteren formun bulunmadığı, zira başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde anılan formun bulunmadığını kabul ettiği de göz önüne alındığında, başvuru sahibinin ihale dokümanını teslim almadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, doküman bedeli ödendiği halde ihale dokümanını teslim almamış olan başvuru sahibi, istekli olabilecek sıfatını kazanamadığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinde yer alan; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü çerçevesinde, şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunma ehliyetine sahip olmadığından, anılan maddenin 10 uncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun ehliyet yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Sağlık Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

** Adem KAMALI Kurul Üyesi**